НАСЛЕДОВАНИЕ БИЗНЕСА

Наследование бизнеса 1
Наследование бизнеса 2
Наследование бизнеса 3
Наследование бизнеса 4
Завещание бизнеса по наследству
Основные проблемы наследования бизнеса
Наследования бизнеса - мнения собственников
Передать хороший бизнес
Как передать большой бизнес
Наследование интеллектуальных прав
Наследование акций
Право на домен
Право на товарный знак

Наследование бизнеса 1

В состав наследства входят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, имущество, имущественные права и обязанности. Иногда в наследство может быть включено предприятие. Какие нюансы следует учесть при наследовании такого объекта, а также прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, кооперативах? Законом предусмотрены определенные условия приобретения объектов наследства, имеющих отношение к бизнесу.

Если предприятие — часть вашего наследства
Прежде всего определимся с понятием «предприятие». В соответствии со ст. 132 ГК РФ предприятием как объектом права называют имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав такого комплекса входят все виды имущества, предназначенные для ведения хозяйственной деятельности: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования и пр.
Законодательством установлены определенные правила при разделе предприятия между наследниками. Кому из наследников оно отойдет? Это зависит от наличия в составе наследников индивидуальных предпринимателей или коммерческой организации. Данные лица имеют преимущественное право на получение предприятия в счет своей наследственной доли.
Однако если наследник зарегистрирован как предприниматель после открытия наследства, то преимущественного права наследования он в целом не приобретает. Предприятие может быть передано такому индивидуальному предпринимателю в счет наследственной доли лишь по соглашению всех наследников, принявших наследство.
При разделе наследства обязательно учитывают правила ст. 1170 ГК РФ о компенсации несоразмерности получаемого имущества наследственной доле, которую устраняют путем передачи наследником, владеющим преимущественным правом, остальным наследникам другого имущества из состава наследства или предоставлением другой компенсации.
Если среди наследников не окажется предпринимателей или никто из них не захочет воспользоваться преимущественным правом, то предприятие переходит в общую долевую собственность наследников. Размер доли каждого из них определяют в соответствии с причитающимися им наследственными долями. Но наследники вправе предусмотреть иной порядок раздела предприятия на основании заключенного между собой соглашения.
Как делится предприятие, входящее в состав наследства, если среди наследников есть несколько предпринимателей? К сожалению, Гражданский кодекс не дает исчерпывающего ответа на этот вопрос. Думается, что если никто не откажется от преимущественного права, то предприятие перейдет в общую долевую собственность наследников‑предпринимателей.
До принятия предприятия в наследство может потребоваться введение доверительного управления его работой, для чего у нотариуса заключают соответствующий договор. Если наследование предприятия — по завещанию, в котором назначен исполнитель, то он сам определяет доверительного управляющего.
Предприятие относится к недвижимому имуществу, акт перехода прав на которое подлежит государственной регистрации.

Участие в хозяйственных товариществах и обществах, кооперативах тоже может быть наследством
Немало вопросов возникает при наследовании прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах. Если наследодатель является участником полного товарищества или полным товарищем в товариществе на вере, участником общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, членом производственного кооператива, то в состав наследства входят доля (пай) этого участника (члена) в складочном или уставном капитале.
В состав наследства участника акционерного общества входят принадлежащие ему акции. Наследники, к которым перешли акции, становятся членами акционерного общества.
В состав наследства вкладчика товарищества на вере входит его доля в складочном капитале товарищества. Наследник, к которому перешла эта доля, становится товарищем на вере.
Для вступления наследника в хозяйственное товарищество или производственный кооператив, а также для перехода к нему доли в уставном капитале хозяйственного общества может потребоваться согласие остальных участников товарищества (общества, членов кооператива). Если в таком согласии отказано, то наследник вправе получить действительную стоимость причитающейся ему доли (пая) либо соответствующую ей часть имущества.
В состав наследства члена потребительского кооператива входит его пай. Наследник же имеет право стать членом данного кооператива на основании ст. 1177 Гражданского кодекса РФ. Если наследников несколько, то вопрос о том, кто из них может быть принят в кооператив, разбирают в соответствии с законодательством и учредительными документами. Если пай наследодателя в потребительском кооперативе перешел к нескольким наследникам, вопрос о принятии в члены кооператива двух или более наследников, как правило, удается решить без препятствий с чьей бы то ни было стороны.
В соответствии с Законом «О жилищных накопительных кооперативах» наследник умершего члена кооператива имеет право вступить в данную организацию. В случае если пай перешел к нескольким наследникам, то соглашение между ними или решение суда определяет, кто может быть принятым в члены кооператива. Но если ни один из наследников не воспользовался своим правом, то упомянутая организация выплачивает причитающиеся им в соответствии с наследственными долями части действительной стоимости пая в порядке и в сроки, которые установлены уставом.
Наследник, не ставший членом кооператива, имеет право на получение от наследника, вступившего в кооператив, компенсации доли действительной стоимости пая, соразмерной своей наследственной доле. Срок выплаты компенсации определяют соглашением между ними или (при отсутствии такого соглашения) судом, но он не может превышать одного года со дня открытия наследства.

Наследование бизнеса 2

Вводная часть.
С давних времен в России существуют профессиональные династии - семьи, в которых из поколения в поколение передаются секреты профессионального мастерства. Однако развитие рыночных отношений поставило перед людьми, желающими передать детям "свое дело", вопросы, над которыми раньше никто и никогда не задумывался. Как же устроено наследование бизнеса в России? Что надо предпринять для того, чтобы оставить своим наследникам не только квартиру, дачу и автомобиль, но и тот бизнес, которому отданы годы жизни? Своим мнением по этим вопросам с читателями "эж-ЮРИСТ" делится председатель РОО "Клуб нотариусов", нотариус города Москвы И. Соловьев.
К сожалению, понятие "бизнес" в российском законодательстве отсутствует, что влечет за собой целый ряд последствий. Прежде всего не существует специального законодательства о защите прав на бизнес и о его наследовании. Есть много разных норм, разбросанных по многочисленным нормативным актам, - это и Гражданский Кодекс РФ, и Закон "Об акционерных обществах", и Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", и ряд других документов. Из-за такого разброса наследование бизнеса превращается в наследование его отдельных элементов.
Порядок оформления наследственных прав на любое имущество, в том числе и на бизнес, зависит от правового основания наследования. Если было составлено завещание, то наследниками будут лица, которые указаны в завещании. Составляя последнее завещание, надо помнить о том, что наследодатель имеет право завещать как все имущество, которое будет принадлежать ему на момент смерти, так и часть имущества из принадлежащего ему на день составления завещания. При этом к наследникам перейдет лишь то имущество, которое в нем указано. Поэтому если после составления завещания предприниматель приобрел еще несколько зданий или пакет акций, но не переоформил завещание на все имущество, которое будет принадлежать ему на момент смерти, то новое имущество будет наследоваться по правилам, принятым для случаев, когда завещание не составлено (наследование по закону).
Кстати, завещание может быть составлено не только с целью указать наследника, но и для того, чтобы ограничить чье-либо право на наследство. Например, не доверяя способностям своего сына, наследодатель в завещании может лишить его права наследовать отцовский бизнес. Для составления завещания надо обратиться к нотариусу. Нотариус ответит на все вопросы, возникающие при оформлении завещания, и он же поможет наследодателю облечь свои пожелания по распределению наследства в те формы, которые предусмотрены законом.
При наследовании по закону (т.е. при отсутствии завещания) существует несколько очередей наследников. Наследниками первой очереди являются супруга, дети и родители наследодателя. Именно им и перейдет имущество наследодателя. В том случае, если никого из этих людей нет (или все они отказались от наследства), к наследованию призываются другие родственники умершего.
Принятие наследства в отношении бизнеса происходит по общим правилам наследования. Существует два способа: подача заявления нотариусу либо совершение фактических действий по вступлению во владение наследственным имуществом. Подать заявление о принятии наследства можно в течение шести месяцев с момента смерти наследодателя. И в этот же срок надо приступить к фактическому владению имуществом. Фактическое владение может заключаться в уплате налогов, участии в управлении предприятием, погашении задолженностей и т.п. Пропуск шестимесячного срока может послужить основанием для призвания к наследованию наследников другой очереди. Для того чтобы избежать споров о том, состоялось ли фактическое принятие наследства, лучше всего воспользоваться первым способом и обратиться в нотариальную контору с заявлением о принятии наследства. Рано или поздно сделать это придется даже тем, кто принял наследство фактически, так как фактическое принятие наследства не дает права совершать с полученным по наследству имуществом никаких действий. А в тех случаях, когда объектом наследования является бизнес, без оформления документов нельзя будет совершить ни одной сделки.
К сожалению, одна из основных особенностей российского бизнеса - его непрозрачность. Большинство предпринимателей в силу разных причин не спешат поделиться с домашними всеми деталями своей деятельности. В то же время бизнес, особенно крупный, связан с очень большой диверсификацией капитала. Редко можно встретить предпринимателя, который является учредителем только одного предприятия. Оптимизация налогообложения требует распределения капитала по разным юридическим лицам, многие из которых существуют только в течение одного налогового периода. Поэтому первый вопрос, с которым сталкивается наследник, - а в чем собственно состоит наследство?
Предположим, имеется счет в банке. Действующее законодательство требует от банка сохранения банковской тайны, поэтому пока информация о смерти вкладчика не дойдет до банка, он никаких действий по поиску наследников осуществлять не будет. Порой наследникам крупных состояний приходится познать азы детективной деятельности, прежде чем удастся определить все компании, в которых наследодатель имел долю или являлся акционером, а также все банки, в которых находились его счета. Такие проблемы не возникают лишь в том случае, когда к моменту смерти наследодателя наследник уже является участником семейного бизнеса и посвящен во все его тонкости, либо если наследодатель заранее позаботился и максимально описал свои активы.
Ощутимую помощь в розыске наследственного имущества может оказать нотариус. Он вправе направить запросы в банки, органы, по регистрации прав на недвижимое имущество и земельные участки, а также держателям реестров. Он разъяснит порядок оценки наследуемого имущества. Кроме того, нотариус может назначить хранителя наследственного имущества, а в тех случаях, когда может пострадать бизнес, то передать имущество в доверительное управление.
Мы уже говорили о том, что наследование бизнеса в силу особенностей российского законодательства представляет собой наследование отдельных объектов: земельных участков и недвижимости, акций или долей в уставном капитале юридического лица, предприятия, как имущественного комплекса и, наконец, прав на объекты интеллектуальной собственности. Рассмотрим каждый из этих элементов.
Земля и недвижимость
Каких-либо особых правил для наследования земельных участков и объектов недвижимого имущества законодательство не предусматривает. В общем порядке наследуются объекты недвижимости (как жилого, так и производственного назначения), земельные участки и право пожизненного наследуемого владения землей. Особенности предусмотрены лишь для тех случаев, когда недвижимость или участок входят в состав предприятия. Об этих особенностях мы поговорим позже. По окончании шестимесячного срока со дня смерти наследодателя нотариус выдаст наследнику Свидетельство о праве на наследство. Получив этот документ, новый собственник обязан произвести государственную регистрацию своих прав в соответствии с Законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". При наследовании недвижимости и участков, находящихся за границей, будут применяться правила того государства, в котором находится наследство. Правда, наследодатель может еще при жизни зарегистрировать свои права на имущество, расположенное за рубежом в Едином реестре прав на недвижимое имущество. В этом случае при оформлении наследства можно будет пользоваться российскими законами.

Акции и доли в уставном капитале
Наиболее популярными организационно-правовыми формами юридических лиц в России являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО, ОАО). Наследование имущества в каждой из них имеет свои особенности. Самая основная проблема, с которой сталкиваются наследники независимо от формы предприятия, - это выстраивание взаимоотношений с другими собственниками, с партнерами наследодателя по бизнесу. Конечно, сейчас не редки случаи, когда наследодатель являлся единственным учредителем фирмы. В этом случае проблем не возникает. Наследник становится новым учредителем, регистрирует изменения в уставе и приступает к управлению предприятием. Но чаще бизнес не ведется в одиночку, и для того чтобы вступить в права наследования, необходимо участие других учредителей фирмы.
В ООО объектом наследования является доля в уставном капитале общества. Основными документами для ООО является устав и учредительный договор. В этом документе определяются права и обязанности участников общества, в том числе порядок перехода доли к наследникам. На практике нередко возникает ситуация, когда устав ООО требует обязательного согласия других участников общества на переход доли по наследству. Если участники согласны принять наследника в свои ряды, то особых проблем не возникает. Нотариус выдает свидетельство о праве на наследство. Созывается собрание участников, на котором они принимают решение о согласии на переход доли к наследнику и вступлении его в состав участников общества и внесении изменений в учредительные документы общества. Изменения в уставных документах регистрируются в установленном порядке в налоговых органах. С момента регистрации изменений наследник является полноправным участником общества.
Если же участники общества отказываются принять в свои ряды наследников, то в соответствии с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" доля умершего переходит к самому обществу. При этом общество обязано компенсировать наследнику действительную стоимость его доли в уставном капитале. Действительная стоимость доли в соответствии с действующим законодательством соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной стоимости его доли. Чистые активы - балансовая стоимость всех активов общества за последний отчетный период за вычетом его пассивов. Другими словами наследник должен получить рыночную стоимость доли наследодателя. Довольно часто, пользуясь отсутствием у наследников опыта, им предлагают оценить не работающий бизнес, а имущество, которое принадлежит ООО, стоимость которого может в разы отличаться от стоимости бизнеса. Чтобы не допустить этого, необходимо провести независимую оценку стоимости доли, потребовав для этого предоставления бухгалтерской отчетности за последний год. При несогласии с оценкой доли спор придется разрешать в судебном порядке. Для того чтобы минимизировать количество споров, связанных с переходом долей в предприятии, можно привлекать нотариуса на всех стадиях взаимоотношений с возможными партнерами по бизнесу. Нотариус может передавать заявления (если их отказываются принимать добровольно), удостоверять подписи лиц, присутствующих на общих собраниях, или удостоверять сам факт проведения собрания в определенном месте в определенное время (если есть подозрение, что собрание созывается фиктивно или без приглашения всех лиц, имеющих на это право). Либо иным образом обеспечить доказательства для назревающего судебного спора.
С акциями таких сложностей обычно не возникает. При наследовании пакета акций согласия других акционеров не требуется. Хотя среди юристов существуют мнения о праве акционеров закрытого акционерного общества предусмотреть в уставе преимущественное право акционеров на приобретение акций, в том числе переходящих в порядке наследования. В этом случае действовать придется так же, как и в случае получения согласия участников ООО. Если же никаких проблем с другими акционерами не возникает, то наследнику необходимо произвести регистрацию перехода права собственности на акции. Для этого надо получить у нотариуса Свидетельство о праве на наследство. В нем должно содержаться подробное описание акций и их оценочная стоимость. С этим документом надо обратиться к держателю реестра акционеров и внести изменения в реестр. После того, как переход акций будет зарегистрирован в реестре, наследник получает все права акционера.

Предприятие как имущественный комплекс
Иногда объектом наследования является целое предприятие. Это единственный случай, когда законодательство косвенно признает существование бизнеса, не как отдельных столов, станков и помещений, а как некий взаимосвязанный комплекс. Согласно ст. 132 Гражданского кодекса РФ, предприятием как объектом права признается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), равно как и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
При наследовании предприятия законодательством предусмотрены некоторые особенности. Прежде всего закон признает необходимость сохранить предприятие как единое целое и обеспечить профессиональную преемственность управления им. Для этого ст. 1178 ГК РФ закрепляет преимущественное право на наследование предприятия. Такое право признается за лицом (организацией), занимающимся предпринимательской деятельностью.
Предположим, есть три наследника, один из которых зарегистрирован как индивидуальный предприниматель. Именно он имеет преимущественное право наследования предприятия. Воспользуется он своим правом или нет, зависит только от его решения. Если воспользуется, то другим наследникам он должен выплатить компенсацию или передать другое имущество (если оно есть в составе наследства), стоимость которого соответствует рыночной стоимости долей других наследников в предприятии. Если же никто из наследников не имеет преимущественного права или не желает им воспользоваться, предприятие все равно не будет делиться между ними в натуре при оформлении наследственных прав. Предприятие поступит в общую долевую собственность наследников, и только после этого они будут принимать решение о том, что дальше с ним делать.
Кроме того, законодатель рассматривает предприятие как объект недвижимого имущества, независимо от того, из каких элементов оно состоит. Такой подход требует от наследников не только получения у нотариуса Свидетельства о праве на наследование, но и проведения государственной регистрации перехода прав на предприятие.

Объекты интеллектуальной собственности
Под объектами интеллектуальной собственности понимаются авторские права, права патентообладателей, права на изобретения, а также права на товарные знаки и фирменные наименования. Все эти объекты подлежат наследованию, если имеются доказательства их принадлежности наследодателю.
При наследовании авторских прав наследник получает в основном имущественные права (право на переиздание или иное использование произведения, право на получение вознаграждения и др.). Право на имя и право на репутацию автора по наследству не передается. В то же время наследник сможет в судебном порядке защищать неимущественные права автора от любых нарушений. Аналогичным образом наследуются права на изобретение.
Право патентообладателя, права на полезную модель и промышленный образец, а также права на изобретение переходят по наследству без каких-либо ограничений. Переход прав не означает изменения авторства. Особенность состоит в необходимости регистрации прав на эти объекты интеллектуальной собственности. Такая регистрация производится после получения свидетельства о праве на наследство. Кроме того, действие патентов, как правило, ограничено определенным сроком. По истечении этого срока необходимо заплатить патентную пошлину за поддержание патента. Об этом наследникам придется заботиться самостоятельно.
Права на товарные знаки удостоверяются свидетельством. Для перехода прав на товарный знак наследнику необходимо произвести регистрацию изменений в Свидетельство о регистрации товарного знака в Роспатенте и в дальнейшем следить за своевременностью продления срока его (Свидетельства) действия. Кроме того, наследнику необходимо понимать, что использование товарных знаков и знаков обслуживания допускается только в предпринимательской деятельности. Поэтому для того чтобы этот знак использовать, необходимо либо заняться предпринимательской деятельностью, либо передать лицам, занимающимся предпринимательством, права на использование товарного знака. Также надо помнить, что права на этот объект интеллектуальной собственности могут быть оспорены в связи с тем, что товарный знак не используется в течение пяти лет с даты регистрации.
Мы рассмотрели основные вопросы, которые приходится решать при наследовании бизнеса. Конечно, законодательство не охватывает все многообразие человеческих отношений, которые возникают вокруг крупного наследства. Поэтому лучший выход, если наследодатель еще при жизни позаботится о том, чтобы его бизнес попал в надежные руки и продолжал приносить семье только прибыль, а не превратился в источник распрей и судебных разбирательств. Для этого надо обратиться к нотариусу, который с учетом конкретных обстоятельств посоветует, какими правовыми инструментами надо воспользоваться, чтобы распределить имущество между наследниками в точном соответствии с желанием наследодателя.
Объемы данной публикации не позволяют подробно осветить все аспекты, связанные с наследством. Они будут освещены в следующем выпуске раздела "Нотариальная практика".
Всего существует семь очередей наследников. Наследники каждой последующей очереди призываются к наследованию в том случае, если нет в живых никого из наследников предыдущей очереди либо никто из них не имеет права наследовать (лишены наследства, отказались или не приняли наследство). Перечень лиц, призываемых к наследованию, устанавливается нотариусом на основании представленных наследниками документов.

Наследование бизнеса 3

Долгое время в России существовали лишь профессиональные династии – семьи, в которых из поколения в поколение передавались секреты профессионального мастерства. Развитие рыночных отношений поставило перед людьми, желающими передать детям «свое дело» вопросы, над которыми раньше никто и никогда не задумывался. Как же устроено наследование бизнеса в России? Что надо предпринять для того, чтобы оставить своим наследникам не только квартиру, дачу и автомобиль, но и тот бизнес, которому отданы годы жизни? Этим вопросам и посвящена наша статья.
К сожалению, понятие «бизнес» в российском законодательстве отсутствует. Это влечет за собой целый ряд последствий. Прежде всего, не существует специального законодательства о защите прав на бизнес и о наследовании бизнеса. Есть много  разных норм, которые «разбросаны» по многочисленным нормативным актам. Это и Гражданский Кодекс РФ, и Закон «Об акционерных обществах» и Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ряд других документов. Из-за этого наследование бизнеса превращается в наследование его отдельных элементов.
Порядок оформления наследственных прав на любое имущество, в том числе и на бизнес, зависит от правового основания наследования. Если было составлено завещание, то наследниками будут лица, которые указаны в завещании. Составляя последнее завещание надо помнить о том, что наследодатель имеет право завещать как все имущество, которое будет принадлежать ему на момент смерти, так и часть имущества из принадлежащего ему на день составления завещания. При этом к наследникам перейдет лишь то имущество, которое указано в завещании. Поэтому если после составления завещания предприниматель приобрел еще несколько зданий или пакет акций, но не переоформил завещание на все имущество, которое будет принадлежать ему на момент смерти, то новое имущество будет наследоваться по правилам, принятым для случаев, когда завещание не составлено (наследование по закону). Кстати, завещание может быть составлено не только с целью указать наследника, но и для того, чтобы ограничить чье-либо право на наследство. Например, не доверяя способностям своего сына, наследодатель в завещании может лишить его права наследовать отцовский бизнес. Для составления завещания надо обратиться к нотариусу. Нотариус ответит на все вопросы, возникающие при оформлении завещания, и он поможет наследодателю облечь свои пожелания по распределению наследства в те формы, которые предусмотрены законом.
При наследовании по закону (т.е. при отсутствии завещания) существует несколько очередей наследников. Наследниками первой очереди являются супруга, дети и родители наследодателя. Именно им и перейдет имущество наследодателя. В том случае, если никого из этих людей нет (или все они отказались от наследства), к наследованию призываются другие родственники умершего. Всего существует семь очередей наследников. Наследники каждой последующей очереди призываются к наследованию в том случае, если нет в живых никого из наследников предыдущей очереди, либо никто из них не имеет права наследовать (лишены наследства, отказались или не приняли наследство). Перечень лиц, призываемых к наследованию, устанавливается нотариусом на основании представленных наследниками документов.
Принятие наследства в отношении бизнеса происходит по общим правилам наследования. Существует два способа принятия наследства: подача заявления нотариусу, либо совершение фактических действий по вступлению во владение наследственным имуществом. Подать заявление о принятии наследства можно в течение шести месяцев с момента смерти наследодателя. В этот же срок надо приступить к фактическому владению имуществом. Фактическое владение может заключаться в уплате налогов, участии в управлении предприятием, погашении задолженностей и т.п. Пропуск шестимесячного срока может послужить основанием для призвания к наследованию наследников другой очереди. Для того чтобы избежать споров о том, состоялось ли фактическое принятие наследства, лучше всего воспользоваться первым способом и обратиться в нотариальную контору с заявлением о принятии наследства. Рано или поздно это делать придется даже тем, кто принял наследство фактически, т.к. фактическое принятие наследства не дает права совершать с полученным по наследству имуществом, никаких действий. А в тех случаях, когда объектом наследования является бизнес, без оформления документов нельзя будет совершить ни одной сделки.
Одна из основных особенностей российского бизнеса – его непрозрачность. Большинство предпринимателей, в силу разных причин, не спешит поделиться с домашними всеми деталями своей деятельности. В то же время бизнес, особенно крупный, связан с очень большой диверсификацией капитала. Редко можно встретить предпринимателя, который является учредителем только одного предприятия. Оптимизация налогообложения требует распределения капитала по разным юридическим лицам, многие из которых существуют только в течение одного налогового периода. Поэтому первый вопрос, с которым сталкивается наследник – а в чем собственно состоит наследство. Предположим, имеется счет в банке. Действующее законодательство требует от банка сохранения банковской тайны, поэтому пока информация о смерти вкладчика не дойдет до банка, он никаких действий по поиску наследников осуществлять не будет. Порой наследникам крупных состояний приходится познать азы детективной деятельности, прежде чем удастся определить все компании, в которых наследодатель имел долю или являлся акционером, а также все банки, в которых находились его счета. Такие проблемы не возникают лишь в том случае, когда к моменту смерти наследодателя наследник уже является участником семейного бизнеса и посвящен во все его тонкости, либо если наследодатель заранее позаботился и максимально описал свои активы. Ощутимую помощь в розыске наследственного имущества может оказать нотариус. Он вправе направить запросы в банки, органы, по регистрации прав на недвижимое имущество и земельные участки, а также держателям реестров. Он разъяснит порядок оценки наследуемого имущества. Кроме того, нотариус может назначить хранителя наследственного имущества, а в тех случаях, когда может пострадать бизнес и передать имущество в доверительное управление.
Мы уже говорили о том, что наследование бизнеса, в силу особенностей российского законодательства, представляет собой наследование отдельных объектов: земельных участков и недвижимости, акций или долей в уставном капитале юридического лица, предприятия, как имущественного комплекса и, наконец, прав на объекты интеллектуальной собственности. Рассмотрим каждый из этих элементов.
Земля и недвижимость
Каких-либо особых правил для наследования земельных участков и объектов недвижимого имущества законодательство не предусматривает. В общем порядке наследуются и объекты недвижимости (как жилого, так и производственного назначения), земельные участки и право пожизненного наследуемого владения землей. Особенности предусмотрены лишь для тех случаев, когда недвижимость или участок входят в состав предприятия. Об этих особенностях мы поговорим позже. По окончании шестимесячного срока со дня смерти наследодателя, нотариус выдаст наследнику свидетельство о праве на наследство. Получив этот документ, новый собственник обязан произвести государственную регистрацию своих прав в соответствии с Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».
При наследовании недвижимости и участков, находящихся за границей, будут применяться правила того государства, в котором находится наследство. Правда, наследодатель может еще при жизни зарегистрировать свои права на имущество, расположенное за рубежом в Едином реестре прав на недвижимое имущество. В этом случае, при оформлении наследства можно будет пользоваться российскими законами.
Акции и доли в уставном капитале
Наиболее популярными организационно – правовыми формами юридических лиц в России являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества (АО, ОАО). Наследование имущества в каждой из них имеет свои особенности. Самая основная проблема, с которой сталкиваются наследники, независимо от формы предприятия – это выстраивание взаимоотношений с другими собственниками, с партнерами наследодателя по бизнесу. Конечно, сейчас не редки случаи, когда наследодатель являлся единственным учредителем фирмы. В этом случае, проблем не возникает. Наследник становится новым учредителем, регистрирует изменения в Уставе и приступает к управлению предприятием. Но чаще бизнес не ведется в одиночку и для того, чтобы вступить в права наследования необходимо участие других учредителей фирмы.
В ООО объектом наследования является доля в уставном капитале общества. Основными документами для ООО является устав и учредительный договор. В этом документе определяются права и обязанности участников общества, в том числе порядок перехода доли к наследникам. На практике нередко возникает ситуация, когда устав ООО требует обязательного согласия других участников общества на переход доли по наследству. Если участники согласны принять наследника в свои ряды, то особых проблем не возникает. Нотариус выдает свидетельство о праве на наследство. Собирается собрание участников, на котором они принимают решение о согласии на переход доли к наследнику и вступлении его в состав участников общества и внесении изменений в учредительные документы общества. Изменения в уставных документах регистрируются в установленном порядке в налоговых органах. С момента регистрации изменений наследник является полноправным участником общества.
Если же участники общества отказываются принять в свои ряды наследников, то в соответствии с Федеральным Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» доля умершего переходит к самому обществу. При этом общество обязано компенсировать наследнику действительную стоимость его доли в уставном капитале. Действительная стоимость доли, в соответствии с действующим законодательством соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной стоимости его доли. Чистые активы – балансовая стоимость всех активов общества за последний отчетный период за вычетом его пассивов. Т.е. наследник должен получить рыночную стоимость доли наследодателя. Довольно часто, пользуясь отсутствием у наследников опыта, им предлагают оценить не работающий бизнес, а имущество, которое принадлежит ООО, стоимость которого может в разы отличаться от стоимости бизнеса. Чтобы не допустить этого необходимо провести независимую оценку стоимости доли, потребовав для этого предоставления бухгалтерской отчетности за последний год. При несогласии с оценкой доли, спор придется разрешать в судебном порядке. Для того, чтобы минимизировать количество споров, связанных с переходом долей в предприятии, можно привлекать нотариуса на всех стадиях взаимоотношений с возможными партнерами по бизнесу. Нотариус может передавать заявления (если их отказываются принимать добровольно), удостоверять подписи лиц, присутствующих на общих собраниях, или удостоверять сам факт проведения собрания в определенном месте в определенное время (если есть подозрение, что собрание собирается фиктивно или без приглашения всех лиц, имеющих на это право) или иным образом обеспечить доказательства для назревающего судебного спора.
С акциями таких сложностей обычно не возникает. При наследовании пакета акций, согласия других акционеров не требуется. Хотя среди юристов существуют мнения о праве акционеров закрытого акционерного общества предусмотреть в Уставе преимущественное право акционеров на приобретение акций, в том числе, переходящих в порядке наследования. В этом случае действовать придется так же, как и в случае получения согласия участников ООО. Если же никаких проблем с другими акционерами не возникает, то наследнику необходимо произвести регистрацию перехода права собственности на акции. Для этого надо получить у нотариуса Свидетельство о праве на наследство. В свидетельстве должно содержаться подробное описание акций и их оценочная стоимость. С этим документом надо обратиться к держателю реестра акционеров и внести изменения в реестр. После того, как переход акций будет зарегистрирован в реестре, наследник получает все права акционера.
Предприятие, как имущественный комплекс
Иногда объектом наследования является целое предприятие. Это единственный случай, когда законодательство косвенно признает существование бизнеса, не как отдельных столов, станков и помещений, а как некий взаимосвязанный комплекс. Согласно ст. 132 Гражданского Кодекса РФ, предприятием как объектом права признается имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
При наследовании предприятия законодательством предусмотрены некоторые особенности. Прежде всего, закон признает необходимость сохранить предприятие как единое целое и обеспечить профессиональную преемственность управления им. Для этого ст.1178 ГК РФ закрепляет преимущественное право на наследование предприятия. Такое право признается за лицом (организацией) занимающимся предпринимательской деятельностью. Предположим, есть три наследника, один из которых зарегистрирован как индивидуальный предприниматель. Именно он имеет преимущественное право наследования предприятия. Воспользуется он своим правом или нет, зависит только от его решения. Если воспользуется, то другим наследникам он должен выплатить компенсацию или передать другое имущество (если оно есть в составе наследства), стоимость которого соответствует рыночной стоимости долей других наследников в предприятии. Если же никто из наследников не имеет преимущественного права или не желает им воспользоваться, предприятие все равно не будет делиться между ними в натуре при оформлении наследственных прав. Предприятие поступит в общую долевую собственность наследников, и только после этого они будут принимать решение о том, что дальше с этим предприятием делать.
Кроме того, законодатель рассматривает предприятие как объект недвижимого имущество, независимо от того, из каких элементов это предприятие состоит. Такой подход требует от наследников не только получения у нотариуса Свидетельства о праве на наследование, но и проведения государственной регистрации перехода прав на предприятие.
Объекты интеллектуальной собственности
Под объектами интеллектуальной собственности понимаются авторские права, права патентообладателей, права на изобретения, а также права на товарные знаки и фирменные наименования. Все эти объекты подлежат наследованию, если имеются доказательства их принадлежности наследодателю.
При наследовании авторских прав наследник получает в основном имущественные права (право на переиздание или иное использование произведения, право на получение вознаграждения и др.). Право на имя и право на репутацию автора по наследству не передается. В то же время, наследник сможет в судебном порядке защищать неимущественные права автора от любых нарушений. Аналогичным образом наследуются права на изобретение.
Право патентообладателя, права на полезную модель и промышленный образец, а также права на изобретение, переходят по наследству без каких-либо ограничений. Переход прав не означает изменения авторства. Особенность состоит в необходимости регистрации прав на эти объекты интеллектуальной собственности. Такая регистрация производится после получения свидетельства о праве на наследство. Кроме того, действие патентов, как правило, ограничено определенным сроком. По истечении этого срока необходимо заплатить патентную пошлину за поддержание патента. Об этом наследникам придется заботиться самостоятельно.
Права на товарные знаки удостоверяются свидетельством. Для перехода прав на товарный знак наследнику необходимо произвести регистрацию изменений в свидетельство о регистрации товарного знака в Роспатенте и в дальнейшем следить за своевременностью продления срока действия Свидетельства о регистрации товарного знака. Кроме того, наследнику необходимо понимать, что использование товарных знаков и знаков обслуживания допускается только в предпринимательской деятельности. Поэтому для того, чтобы этот знак использовать необходимо либо заняться предпринимательской деятельностью, либо передать лицам, занимающимся предпринимательством права на использование товарного знака. Также надо помнить, что права на этот объект интеллектуальной собственности могут быть оспорены в связи с тем, что товарный знак не используется в течение пяти лет с даты регистрации.

Мы рассмотрели основные вопросы, которые приходится решать при наследовании бизнеса. Конечно, законодательство не охватывает все многообразие человеческих отношений, которые возникают вокруг крупного наследства. Поэтому лучший выход, если наследодатель еще при жизни позаботится о том, чтобы его бизнес попал в надежные руки и продолжал приносить семье только прибыль, а не превратился в источник распрей и судебных разбирательств. Для этого надо обратиться к нотариусу, который с учетом конкретных обстоятельств посоветует, какими правовыми инструментами надо воспользоваться, чтобы распределить имущество таким образом, чтобы распределить имущество между наследниками в точном соответствии с желанием наследодателя.

Алан Кросби "Наследование бизнес"

Москва, 2004

Предисловие научного редактора перевода.

История создания этой книги началась осенью 2000 года, с одного случая из моей консультационной практики, результатом которого стало "Открытое письмо консультанта сообществу бизнесменов (собственников бизнеса)", с которого начинается эта книга. Оно содержало большой перечень вопросов, на которые придется отвечать собственникам бизнеса, их детям и менеджерам, работающим на собственников. Это были вопросы о том, как обеспечить и преемственность, и развитие бизнеса в ближайшие годы, когда начнется очередная волна передела собственности, связанная с наследованием бизнеса. Причем большинство из этих вопросов невозможно проигнорировать, оставить без внятного ответа, и на многие из них не ответит никто, кроме сегодняшних владельцев. Тогда я даже не догадывался к чему это приведет.
Вскоре после первой публикации этого письма в январе 2001 года на сайте "Сети консультантов по организационному развитию" (www.odn.ru), на него откликнулся Иван Терехов - первый представитель наследнического сообщества. Переписка с ним, фрагменты которой помещены в этой книге, убедили меня не бросать эту тему, за что я ему очень благодарен.
Следующая важная встреча произошла весной 2003 года, когда мне пришлось стажироваться в Великобритании. Я искал там литературу европейских авторов по "наследнической" теме. Оказалось, что книги по этой теме обычно лежат на стеллажах, отведенных "малому" бизнесу, на полочках про "семейный бизнес". Про наследование крупного и среднего бизнеса не было НИЧЕГО. И вот, совершенно случайно на глаза попался единственный экземпляр книги, которая была про то, что нужно. Это была книга крупного ирландского бизнесмена Алана Кросби: "Не оставляйте это детям". Она содержала ответы на большинство вопросов, поставленных в "Открытом письме…", и даже гораздо больше. Мне стало очевидно, что возможность читать эту книгу должен иметь не только я, как консультант, но и все постсоветское бизнес-сообщество с их чадами и домочадцами.
Остальное было делом техники и некоторого нахальства. При поддержке английских друзей было составлено письмо Алану Кросби с просьбой разрешить перевод его книги в России и объяснением почему это так актуально для нас. Ответ пришел незамедлительно. Ответ положительный. Остальное опять же было делом техники и труда. И теперь перевод книги А. Кросби можно прочитать во второй части этой книги.
В процессе работы над книгой мы с коллегами поняли, что ее следует дополнить материалом из российской действительности. На сбор и обработку этого материала ушли лето и осень 2003 года. Здесь свою помощь оказал журнал "Топ-менеджер", первым опубликовавший наши материалы, и добавивший множество своих (октябрь 2003).
Некоторые из этих материалов содержатся в третьей части книги: интервью с отцом и сыном - Александром и Романом Слуцкими - владельцами группы "Аларм"; статья Павла Шило о корпоративном управлении в "семейном бизнесе"; статья Антона Андреева о значении формализации для управления и обеспечения преемственности в семейном бизнесе; подборка сведений о крупнейших и старейших семейных фирмах в мире, подготовленная Наталией Соловьевой.
Эта работа убедила нас в том, что тема "наследничества" в России и СНГ достойна того, чтобы ей было уделено гораздо больше внимания, чем до сих пор. За "наследничеством" кроются гораздо более масштабные проблемы: проблемы преемственности и развития бизнеса, проблемы формирования института частной собственности вообще и собственности на бизнес в частности. От ответов, которые даст сегодняшнее поколение бизнесменов и политиков, зависит облик класса, который, возможно, будет владеть рабочими местами, на которых будет работать поколение наших детей.
Не могу не коснуться важной детали, связанной с переводом книги.
При переводе мы в большинстве случаев сознательно переводили английское выражение "family business" как "родовой бизнес", а не "семейный бизнес". В России с понятием "семейный бизнес" ассоциируют мелкий бизнес, который предоставляет рабочие места для членов конкретной семьи создателей - владельцев, и, как правило, прекращает существование при отходе хозяев от дела, т.е. не передается по наследству. Нас же интересовал бизнес, передающийся по наследству, т.е. превращающийся из "семейного" в "родовой", в "фамильный", если угодно.
Это не значит, что эта книга адресована только крупному и среднему бизнесу. Она, безусловно, адресуется и собственникам малого бизнеса, устремленным к его росту и развитию.

Оглавление

Завещание бизнеса по наследству

На что следует обратить внимание, чтобы сделать это юридически грамотно
Пожалуй, оценить, чего стоит человеку открыть свое дело, преодолевая все сложности, встать на ноги и вывести свой бизнес на прибыль в полной мере сможет только его владелец. Если ему удалось добиться стабильности и процветания своего дела, рано или поздно перед ним встанет вопрос: кто станет его преемником, новым хозяином бизнеса? И если с достойной кандидатурой вопрос решен, возникает множество других спорных моментов юридического характера. Разобраться во всех тонкостях того, как правильно передать свой бизнес по наследству, помогла Любовь Тараканова, нотариус Кировского нотариального округа Кировской области.
Что можно наследовать?
В основе понятий «предпринимательство» и «бизнес» лежит слово «деятельность». В состав же наследства, согласно статье 1112 Гражданского кодекса РФ, могут входить вещи и другое имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Таким образом, при наследовании бизнеса идет наследование вещей, имущества, имущественных прав и обязанностей, связанных с предпринимательской деятельностью. Это может быть:
1)наследование предприятия;
2)наследование прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах,
обществах и производственных кооперативах;
3)наследование имущества индивидуального предпринимателя.
Мы рассмотрим каждый случай в отдельности.
Наследование предприятия
Предприятие – это некий комплекс, в который входят все виды имущества, необходимые для осуществления предпринимательской деятельности. Это и земельные участки, и здания-сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, долги, а также права на фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания и другие исключительные права. Более того, состав имущества предприятия не является фиксированным. В процессе деятельности одни виды имущества отчуждаются, другие приобретаются, и это происходит ежедневно.
В целом предприятие рассматривается как недвижимость и подлежит государственной регистрации. А так как возможно право собственности на предприятие как имущественный комплекс, то возможно и его наследование, рассказывает Любовь Алексеевна:
Наследование предприятия осуществляется по общим правилам наследования, определенных частью 3 Гражданского кодекса РФ. Состав и стоимость наследуемого предприятия должны быть точно определены на дату открытия наследства на основе полной инвентаризации предприятия. При этом составляются: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение аудиторов о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов и обязательств с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Оценку финансового состояния предприятия должны проводить независимые оценщики, имеющие специальную лицензию по оценке предприятия.
Далее нотариус выдает свидетельство о праве на наследство по закону или по завещанию на предприятие в целом как на имущественный комплекс.
Если вы, являясь наследником на предприятие, решаете заняться его делами, важно знать еще одну деталь:
Чтобы иметь право осуществлять предпринимательскую деятельность на полученном по наследству предприятии, наследники должны в установленном законом порядке зарегистрироваться в качестве предпринимателей. В противном случае им придется продать это предприятие в соответствии со статьей 238 ГК РФ, либо передать его в доверительное управление (статьи 1012-1026 ГК РФ).
Регистрацию права собственности на предприятие осуществляет Федеральная регистрационная служба на основании Свидетельства о праве на наследство по закону или по завещанию, выданному нотариусом. Смена собственника предприятия должна проводиться в налоговой инспекции.
Кстати, в нотариальной практике Кировской области случаев выдачи Свидетельства о праве на наследство на предприятие как имущественный комплекс не было, как, впрочем, не было случаев регистрации предприятия как объекта недвижимости.
Наследование долей
Этот пункт касается того случая, когда предпринимательская деятельность имеет форму полного товарищества или полного товарищества на вере, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью или же производственного кооператива. Здесь речь пойдет о наследстве доли или пая в уставном капитале.
Если наследник является вкладчиком товарищества на вере, тогда в состав наследства входит доля в складочном капитале товарищества. Получая ее, наследник становится вкладчиком товарищества на вере. Если наследник является участником акционерного общества, то в состав его наследства входят акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества со всеми правами акционера.
По словам Любови Алексеевны, наиболее часто в нотариальной практике Кировской области встречается наследование долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Причем положения действующего законодательства в данной области неоднозначны и неопределенны, что вызывает на практике ряд проблем.
Наследники, получая в наследство долю в уставном капитале, не получают никаких вещных прав на имущество общества. В доле выражены права наследника, например, на получение прибыли данного общества или право управления обществом. У наследника есть возможность стать участником соответствующего общества с согласия остальных участников или получить от общества только стоимость унаследованной доли.
Наследование имущества индивидуального предпринимателя
Под имуществом предпринимателя понимается то имущество, которое гражданин использовал для своей деятельности. Это могут быть счета предпринимателя в банках, помещения магазинов, мастерских, товар в магазине и прочее имущество, которое принадлежит лично гражданину.
В случае смерти гражданина его предпринимательская деятельность прекращается сразу, а имущество, используемое для этой деятельности, как и иное его личное имущество, передается его наследникам на общих основаниях.
Так на сегодняшний день обстоят дела с «наследованием бизнеса», но всегда стоит помнить о том, что бизнес в России можно считать развивающимся, и вместе с ним развивается законодательство и нарабатывается юридическая практика.

Основные проблемы наследования бизнеса в России

Рыбаков Сергей Анатольевич

Порой за сложными нагромождениями нельзя отыскать реального собственника бизнеса. Причины такого его построения различны: оптимизация налогообложения, нежелание разглашать информацию о настоящих собственниках, защита собственности и т. д.
Следствием этого зачастую является то, что наследники неспособны разобраться в реальной структуре и с объемом бизнеса, а, следовательно, не могут правильно определить состав наследственного имущества, которое должно перейти им в порядке наследования.
Застрахованы от возникновения подобных проблем только те наследники, которые при жизни наследодателя вели бизнес совместно с ним или по другим причинам были посвящены в тонкости и нюансы структуры активов бизнеса, т. е. располагают информацией о том, в каких банках наследодатель имел открытые счета или депозиты, какие его партнеры участвовали в бизнесе и в какой форме, существуют ли активы компании за рубежом, есть ли у компании наследодателя дочерние или зависимые общества и т. д.
Вторая проблема проявляется в соотношении владельческой схемы и технологий управления производственным активом. Множество компаний в группе и конструирование правовых связей между ними слабо коррелируется с наличием единого (единоличного или коллегиального) центра принятия решения. Зачастую, это центр неформального аккумулирования правомочий различных собственников активов (например, когда предприятием владеют 10 юридических лиц, имеющих по 10% акций, за 70% которых стоит единый собственник).
При выбытии одного юридического лица из владельческой структуры в результате смерти гражданина происходит перераспределение формальных полномочий владельцев активов.
Также очень остро стоит проблема соотношения формальной и неформальной владельческой структуры бизнеса. Формальная структура опосредована юридическими процедурами, выражающимися во владении физическим или юридическим лицом определенным имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, долями в хозяйственных обществах, правами, либо во владении перечисленным выше посредством других лиц.
Неформальная структура бизнеса закрепляется персональными устными договоренностями участников бизнеса либо неформальными письменными соглашениями, не имеющими юридической защиты (пример — протокол по НТВ).
Согласно действующему гражданскому законодательству в порядке наследования переходят как права, так и обязанности наследодателя. Исходя из этого наследники какого-либо бизнеса нередко вынуждены решать проблему существования неисполненных обязательств наследодателя, в том числе значительной кредиторской задолженности. Иначе говоря, они становятся владельцами бизнеса, состав ликвидных активов которого намного перекрывается его пассивами.
В этой связи при принятии в наследство непрозрачного или сомнительного бизнеса полезна его тщательная правовая и экономическая экспертиза, в том числе проведение аудита, с целью выявления действительной ликвидности получаемых бизнес-активов.
Сложность вопроса наследования бизнеса заключается также в том, что в законодательстве России отсутствует легальное определение понятия «бизнес» или «наследование бизнеса», а также стабильная судебная практика по данному вопросу.
В связи с этим элементы правового регулирования наследования бизнеса рассеяны по различным законодательным и другим нормативно-правовым актам, главные из которых - раздел V «Наследственное право» в ГК РФ. ФЗ «Об акционерных обществах». ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и некоторые другие.

Наследование отдельных элементов бизнеса
Общий порядок перехода бизнеса по наследству определяется прежде всего тем. на каком правовом основании происходит наследование — по завещанию или по закону.
Если наследодатель (владелец бизнеса) составил у нотариуса или иного полномочного органа завещание, то наследникам нужно получить и прочесть это завещание. Бизнес в таком случае достанется именно тому физическому или юридическому лицу (или нескольким лицам), которых указал в завещании наследодатель. Однако следует учитывать, что по завещанию будет наследоваться лишь то имущество, которое указано в завещании. Имущество, непоименованное в нем, будет наследоваться на основании закона.
Если же завещание отсутствует, то бизнес на основании закона перейдет но наследству к родственни¬кам наследодателя, которые будут наследовать в следующей очередности (ст. 1141-1145 ЕК РФ):
наследники 1-й очереди: дети, супруг и родители наследодателя, а также его внуки по праву представления;
наследники 2-й очереди: полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери, а также его племянницы и племянники по праву представления:
наследники 3-й очереди: полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (т.е. его дяди и теги), а также двоюродные братья и сестры наследодателя по праву представления;
наследники 4-й очереди: прадедушки и прабабушки наследодателя;
наследники 5-й очереди: дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки), родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);
наследники 6-й очереди: дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети), дети, супруг и родители наследодателя, а также его внуки по праву представления, дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети);
наследники 7-й очереди: пасынки и падчерицы наследодателя, отчим и мачеха;
наследники 8-й очереди: нетрудоспособные иждивенцы наследодателя при условии, что они не менее года до смерти наследодателя нахо¬дились на его иждивении.
Следует учитывать, что наследники каждой последующей очереди наследуют только при отсутствии наследников предшествующей очереди либо если никто из наследников предшествующей очереди не имеет права наследовать, либо все они отстранены от наследования в силу своих противоправных действий против наследодателя, либо лишены наследства наследодателем в завещании, либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от него.
Пример:
Если существует один наследник первой очереди (предположим, сын наследодателя) и несколько наследников второй и третьей очередей (его брат, сестра, бабушка и т.д.), то весь объем наследственного имущества переходит в данном случае к сыну наследодателя как наследнику более приоритетной очереди.

Потенциальным наследникам бизнеса следует также держать в поле зрения общий порядок принятия наследства, установленный ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 1153 ГК РФ принятие наследства осуществляется подачей наследником по месту открытия наследства нотариусу или должностному лицу, уполномоченному в соответствии с законом выдавать свидетельства о праве на наследство, заявления о принятии наследства либо заявления наследника о выдаче свидетельства о праве на наследство. Такое заявление должно быть подано наследником до истечения шести месяцев со дня открытия наследства (т.е. со дня смерти наследодателя).
Другой легальный способ принять наследство — произвести фактические действия по вступлению во владение бизнесом: принять управление предприятием, оплатить расходы по охране наследственного имущества, получить дебиторскую задолженность или оплатить кредиторскую и т. д.
По истечении шести месяцев права наследника на полученное в порядке наследования имущество должны быть подтверждены свидетельством о праве на наследство, выданным нотариусом или иным уполномоченным должностным лицом.
Пример
Государственная налоговая инспекция по Октябрьскому району города Екатеринбурга обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с иском к индивидуальному частному предприятию Касинцева В.Ю. "Эркас" и администрации Октябрьского района г. Екатеринбурга о ликвидации указанного предприятия в соответствии со ст. 61 ГК РФ за осуществление деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями налогового законодательства.
Решением суда от 02.10.96 в иске отказано по мотиву отсутствия оснований для ликвидации юридического лица. Постановлением апелляционной инстанции от 25.11.96 решение оставлено без изменения.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа постановлением от 04.02.97 оставил решение и постановление без изменения. В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагаюсь все судебные акты отменить, индивидуальное частное предприятие Касинцева В. Ю. "Эркас "ликвидировать.
Президиум ВАС РФ удовлетворил протест, указав, в частности, следующее: ИЧП Касинцева В.Ю. "Эркас" не может продолжать свою деятельность, поскольку единственный учредитель предприятия скончался, а наследники не вступили в права наследования.
При указанных обстоятельствах требования налоговой инспекции о ликвидации предприятия на основании ст. 61 ГК РФ подлежат удовлетворению.
Так как в российском законодательстве не определен легальный механизм наследования бизнеса как единого целого, целесообразно проанализировать следующие основные элементы бизнеса, которые переходят в порядке наследования:
- предприятие как имущественный комплекс,
- недвижимость, земельные участки,
- акции, доли в уставном капитале хозяйственных товарищества и обществ, паи,
- права на объекты интеллектуальной собственности.
Наследование предприятия
Согласно ст. 132 ГК РФ предприятие — это имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности, в состав которого входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Есть несколько принципиальных особенностей наследования предприятия, на которые наследникам следует обратить внимание.
Во-первых, предприятие в целом как имущественный комплекс является недвижимостью, даже если не содержит в своем составе недвижимого имущества (например, бизнес представляет собой совокупность имущественных прав из различных договоров, направленных на осуществление предпринимательской деятельности определенного вида). А это означает, что в любом случае при переходе предприятия по наследству наследнику необходимо осуществить государственную регистрацию перехода прав на предприятие как на недвижимое имущество.
Во-вторых, наличие в составе наследственного имущества предприятия влечет за собой применение особого порядка передачи данного имущества, цель и сущность которого - сохранить единый имущественный комплекс, не подлежащий разделу между наследниками, для осуществления предпринимательской деятельности. Поэтому ст. 1178 ГК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым при наличии в числе наследников профессионального предпринимателя (зарегистрированного индивидуального предпринимателя или коммерческой организации) он приобретает преимущественное право на получение предприятия.
А каковы же права остальных наследников, если все предприятие перешло наследнику-коммерсанту? В таком случае предприниматель - наследник обязан выплатить остальным наследникам денежную компенсацию или передать другое имущество, соответствующее рыночной стоимости их доли в насле¬дуемом имуществе (ст. 1170 ГК РФ).
Случай из практики
Наследниками торгового предприятия были трое наследников второй очереди, один из которых - предприниматель без образования юридического лица. Он воспользовался преимущественным правом на наследова¬ние предприятия, предложив другим наследникам незначительную компенсацию со ссылкой на низкую ликвидность активов полученного предприятия.
Двое других наследников обжаловали размер предложенной компенсации в суде, и в результате проведенной судебной экспертизы рыночная стоимость полученных предпринимателем активов была оценена на 450% выше его собственной оценки. В результате суд обязал наследника-предпринимателя выплатить другим наследникам компенсацию в размере реальной рыночной стоимости их долей в наследуемом предприятии.
В-третьих, когда никто из наследников не имеет указанного преимущественного права на приобретение предприятия или не воспользовался им, предприятие разделу не подлежит и поступает в общую долевую собственность наследников как единый имущественный комплекс в соответствии с причитающимися им наследственными долями, если иное не предусмотрено соглашением наследников, принявших наследство.
Источник: журнал Коллегия, №7 2005

Наследование бизнеса: мнения собственников

Существует множество мнений, иногда противоположных, относительно того как следует передавать бизнес по наследству и стоит ли вообще это делать.
Собственники бизнеса в большинстве своем сходятся в своих опасениях и убеждениях.
Основополагающие убеждения собственников:
1. Бизнес должен жить и развиваться.
2. Все что делают собственники бизнеса, делается в интересах их близких и родных.
3. Не позаботившись о процессе перехода бизнеса правопреемникам можно лишиться бизнеса.
Чего боятся собственники:
1. Неспособность наследников управлять бизнесом.
2. Конфликты среди наследников.
3. Развращение наследников открывшимся «богатством».
Расходятся собственники бизнеса в способах передачи бизнеса по наследству.
Даже для того, чтобы лишить наследников права претендовать на бизнес, а все его доходы использовать в благотворительных целях необходимо проделать внушительную работу.
Если же собственник желает передать свой бизнес правопреемникам заранее, то этот процесс может занять не один год.
Как отмечают эксперты, относительно молодой российский бизнес еще не сталкивался с проблемой массовой смены поколений управленцев. Однако в ближайшие годы, по прогнозам юристов, количество обращений наследников бизнеса к нотариусам будет только увеличиваться. Наследники коммерсантов будут вынуждены решать множество проблем…
Нередко номинальная стоимость доли значительно меньше реальной стоимости бизнеса. Кроме того, существуют способы искусственного снижения этой суммы, отметил г-н Ярушин: «Она высчитывается элементарно: активы минус пассивы. Очень просто сделать так, чтобы общество стало убыточным… Понятно, что подобные действия можно признать незаконными. Но это опять же затяжные процессы в арбитражном суде и огромные временные потери».

Передать по наследству можно только хорошо подготовленный бизнес

Дмитрий Шлыков 10 ноября 2006 г.

Проблема наследования бизнеса в ближайшие годы будет обостряться, считают юристы. Российский бизнес еще не переживал массовой смены поколений руководителей. Пока большинство предпринимателей редко задумываются о том, что будет с делом после смерти его создателя и руководителя. А задуматься стоит — у наследников могут возникнуть серьезные проблемы юридического и управленческого характера.
ЭКСПЕРТЫ
Павел Алянич - директор торговой сети «Атлант»
Елена Артюх - генеральный директор юридической фирмы «Левъ»
Дмитрий Загайнов - адвокат
Светлана Корабель - управляющий партнер юридического агентства «Юс-Когенс»
Александр Петров - председатель совета директоров медицинского холдинга «Юнона»
Александр Фукс - бизнес-тренер
Олег Ярушин - адвокат, партнер юридической компании «Михайлович и партнеры»
Как подготовить бизнес к передаче преемнику?
Чем наследнику поможет формализация процессов в компании?
Что делать с фирмой, если преемник неспособен справиться с управлением?

После смерти владельца одного из горнолыжных комплексов Урала его наследник столкнулся с юридическими проблемами. Жена погибшего обратилась к ОЛЕГУ ЯРУШИНУ, партнеру юридической компании «Михайлович и партнеры». Судебная тяжба растянулась почти на полтора года.
Вдова считала, что имеет право унаследовать долю мужа в фирме (78%) и управлять ей. Завещания коммерсант не оставил. Клиентка Ярушина в официальном браке с собственником бизнеса не состояла, потому не имела прав на наследство. Но несовершеннолетний сын умершего мог стать наследником. К нему и должна была перейти компания. «Тогда нам казалось, что ситуация очень простая»,— рассказывает Олег Ярушин.
Однако, сделав запрос в администрацию города, где был зарегистрирован горнолыжный комплекс, адвокат обнаружил, что на самом деле на момент смерти бизнесмен уже не владел долей в ООО. Согласно документам, которые представили чиновники, за день до смерти он продал ее по номинальной цене.
По версии супруги погибшего, эту сделку фальсифицировали партнеры бизнесмена, а все подписи на документах о продаже, якобы принадлежащие ее мужу, подделали.
От имени ребенка Ярушин направил в суд иск о признании договора купли-продажи недействительным. Суд наложил арест на все имущество горнолыжного комплекса. Начались длительные судебные слушания.
В итоге почерковедческая экспертиза установила, что подписи поддельные, и суд признал сделку недействительной. Ребенок вступил в права наследника. На тот момент ему было три года, поэтому бразды управления комплексом до того, как он достигнет совершеннолетия, получила супруга погибшего бизнесмена.

Пишите завещания и корректируйте уставы ООО
Как отмечают эксперты, относительно молодой российский бизнес еще не сталкивался с проблемой массовой смены поколений управленцев. Однако в ближайшие годы, по прогнозам юристов, количество обращений наследников бизнеса к нотариусам будет только увеличиваться. Наследники коммерсантов будут вынуждены решать множество проблем. «История с горнолыжным комплексом могла закончиться не так радужно, — поясняет Олег Ярушин. — Позже наши оппоненты признали свою ошибку. Им не надо было умершего из общества исключать. Они могли просто выплатить наследнику действительную стоимость доли».

Нередко номинальная стоимость доли значительно меньше реальной стоимости бизнеса. Кроме того, существуют способы искусственного снижения этой суммы, отметил г-н Ярушин: «Она высчитывается элементарно: активы минус пассивы. Очень просто сделать так, чтобы общество стало убыточным. В случае, о котором я вам рассказал, партнеры умершего могли выпустить векселя на 65 млн руб. Имущество компании тогда оценивалось в 60 млн. Получается баланс минус 5 млн. Я думаю, не сложно посчитать 75% от минус 5 млн. И вот эту, с позволения сказать, сумму мог получить наследник. Понятно, что подобные действия можно признать незаконными. Но это опять же затяжные процессы в арбитражном суде и огромные временные потери».

Партнеры бизнесмена по ООО в случае его смерти могут оставить наследников у разбитого корыта, предостерегают юристы. Часто по уставу общества наследники выбывшего члена принимаются в ООО только с согласия остальных его участников. А давать такое согласие им далеко не всегда выгодно.
Обезопасить своих наследников бизнесмен может относительно легко, считает ЕЛЕНА АРТЮХ, генеральный директор юридической фирмы «Левъ». Для этого ему достаточно еще во время создания ООО внести в устав пункт о том, что наследники становятся дольщиками вне зависимости от согласия партнеров умершего участника общества.
«Другая опасность заключается в том, что, пока идет процесс принятия наследства, участники, акционеры общества могут распределить все активы компании — и преемники получат пустышку», — добавляет СВЕТЛАНА КОРАБЕЛЬ, управляющий партнер юридического агентства «Юс-Когенс». С момента смерти наследодателя до момента, когда наследники вступят в свои права, проходит не меньше шести месяцев. Именно такой срок законодатель отводит на то, чтобы объявились все потенциальные наследники. За это время, помимо угрозы недобросовестных действий партнеров погибшего, над компанией может нависнуть опасность разорения, считает адвокат ДМИТРИЙ ЗАГАЙНОВ. «Если умерший был единоличным владельцем организации, то, по сути, после его смерти компания минимум на шесть месяцев остается без руководителя», — пояснил он.
По закону на этот период нотариус может назначить доверительного управляющего. Задача последнего — сохранить, защитить фирму до того момента, когда руководителем станет кто-то из наследников. «Однако кандидатуру доверительного управляющего должны одобрить все наследники. А в случае если они между собой конфликтуют, что часто бывает, к соглашению по этому вопросу они могут и не прийти», — отметил г-н Загайнов.
Выход для потенциального наследодателя есть, считают юристы, — написать завещание. Текст должен содержать точное описание имущества, которое бизнесмен хочет передать наследникам. В том числе акции и доли в ООО. Это избавит преемников от обращений во множество инстанций для точного определения имущественного комплекса, которым владел умерший. Кроме того, в завещании лучше сразу указать физическое или юридическое лицо, которое будет доверенным управляющим на время, пока наследники не вступят в свои права.
«На Западе распространена практика привлечения специальных юристов: они, во-первых, становятся управляющими на период принятия наследства, а во-вторых, имеют все данные о составе наследства», — рассказывает Светлана Корабель. По ее словам, это позволяет сохранить наследство в случаях, когда возникают споры между преемниками. Однако, отметила г-жа Корабель, в России практика привлечения таких специалистов не распространена, поскольку многие собственники бизнеса, по ее мнению, просто никогда не задумывались всерьез о возможности передать его по наследству.

Создайте такую систему управления, чтобы компанией смог руководить любой
Юридический аспект, пожалуй, самая простая составляющая проблемы передачи компании наследнику, считает бизнес-тренер АЛЕКСАНДР ФУКС. Главная задача того, кто хочет оставить свое дело потомкам, — не передать фирму, а подготовить ее к этой передаче, отметил г-н Фукс. Преемник должен быть способен руководить организацией, систему менеджмента в которой отстраивал не он.
Александр Фукс делит все компании на две большие группы. Первая — это предприятия, где от личности руководителя зависит практически все. Вторая — фирмы, в которых деловые и личные качества управленца ключевой роли не играют.
Для наглядности г-н Фукс приводит в качестве примера организации первой группы автосервис на окраине: «Если вы толковый мастер по ремонту автомобилей, клиент поедет к вам куда угодно. Даже если ваш автосалон расположен на краю света, люди все равно будут к вам приходить и привозить свои деньги, потому что вы знаете свою работу и делаете ее лучше многих конкурентов. Но стоит отойти от дел и отдать бразды правления другим, ваш автосервис разорится. Почему? У бизнеса не останется объективных преимуществ. Будет только одно субъективное — мастер-владелец».
Типичный пример компаний второй группы — MсDonald’s. Г-н Фукс: «Любой, кто был в этом фаст-фуде, признает: если разогнать весь персонал одного из заведений сети и взять новых сотрудников с улицы, то уже к вечеру посетители не заметят никаких изменений. Это хорошо отстроенная бизнес-система, которую можно продать или передать по наследству кому угодно».
Если предприниматель хочет свое дело после смерти оставить преемнику, он должен изначально создавать организацию второго типа, считает Александр Фукс: «Задача очень простая. Нужно взять листочек бумаги, сесть, перебрать все варианты устройства фирмы и профиля ее деятельности. Выбрать тот бизнес, в котором объективных преимуществ будет больше, чем конкретно-личностных, субъективных. Систему менеджмента в компании необходимо выстроить так, чтобы свод предписаний и инструкций позволял ей функционировать без вмешательства руководителя». Определить, сформирована ли подобная система в компании, можно, отследив наличие или отсутствие ее «самовозбуждаемости». Г-н Фукс для примера моделирует ситуацию в магазине: если в торговом зале пролился на пол квас, дальнейшее развитие ситуации идет по двум сценариям. Первый: клиенты будут возмущенно лицезреть лужу до тех пор, пока руководитель не скажет уборщице вымыть пол. Вторая: произойдет самовозбуждение системы — квас разлился, и немедленно в торговом зале появились люди, которые начали эту неприятность устранять.
В теории подобный подход логичен, считает ПАВЕЛ АЛЯНИЧ, директор торговой сети «Атлант», однако на практике его воплотить не так-то просто: «Чтобы подобные технологии стандартизации менеджмента прижились у нас, потребуются годы. Из-за крупных материальных издержек на их внедрение такие системы приемлемы только для солидных предприятий. С целью стандартизации менеджмента мелкие и средние бизнесы должны объединяться с себе подобными. В России этого не происходит. Видимо, не доросли».

Еще одна проблема, считает г-н Алянич, заключается в том, что потенциальный наследник далеко не всегда готов возглавить компанию: «Руководить должен тот, кто умеет это делать, а не тот, кто приходится женой, сестрой, братом, сыном предыдущему руководителю. Фролов (бывший председатель совета директоров банка «Северная казна») правильно сказал в интервью журналу «Бизнес и Жизнь»: «Отдайте бизнес сыну, и он в первый же день спустит его в казино». Мои дети, конечно, на такое не способны. Но, во-первых, я сомневаюсь, что они сами захотят стать преемниками моего дела. Во-вторых, они вряд ли потянут».
Как рассказывает Павел Алянич, он не смог найти достойного директора своей сети и среди наемных менеджеров: «Все руководители высокого ранга, которых я принимал в «Атлант» в качестве управляющих сетью, не оправдали моих ожиданий. Я их всех выгонял максимум через полгода за банальное воровство». Он уже сегодня решил, что к 50 годам покинет пост руководителя компании, а его бизнес будет существовать независимо от него, т. е. вольется в другую крупную торговую сеть. Доверить «Атлант» кому-то из род­ственников он не собирается.

Олег Ярушин считает, что партнеры бизнесмена могут относительно легко оставить его наследников у разбитого корыта.

Готовлю сына по принципу «Делай, как я»
Александр Петров - председатель совета директоров медицинского холдинга «Юнона»:
— Обязательно ли сын руководителя фирмы должен впоследствии занимать пост отца? Я вам скажу: необязательно. Бизнес нельзя строить только по семейному принципу. Любая ошибка управленца может привести к катастрофе.
Но как отец я бы, естественно, хотел видеть в должности гендиректора холдинга сына. Мне проще его поправлять, указывать на негативные, с моей точки зрения, моменты в его работе. Я могу не выбирать слова, когда разговариваю с ним.
Уже не первый год готовлю сына к тому, чтобы он смог сменить меня, а еще лучше — превзойти и вывести компанию на новый уровень. Иными словами, если он станет руководителем «Юноны», то будет это не потому, что когда-то этот пост занимал его отец, а потому, что он действительно готов.
Я сына фактически натаскиваю. По принципу «Делай, как я». Это мой тренинг. Но тренинг практический. Я хочу, чтобы сын присутствовал на всех совещаниях, видел, как я веду переговоры... Я стараюсь не только донести до него все свои решения, но и объяснить, почему они правильные. Сейчас я беру его с собой в зарубежные командировки. Если я позволяю, он ведет переговоры вместо меня, составляет и исправляет контракты.
У сына никогда не было привилегий, в «Юноне» он начал работать шофером, будучи студентом: два года возил платежки в банк. Потом стал бухгалтером совсем маленькой структуры, входящей в состав холдинга. После занимался экспертизой зарубежных контрактов и возглавлял небольшой отдел.
Его карьера развивалась планомерно и не слишком быстро до того момента, пока я и другие учредители холдинга не столкнулись с тем, что одна из наших структур стала приносить убытки — дошло до $300 тыс. Мы поняли, что проблема в управлении, и решили назначить руководителем подразделения моего сына. Учредители сказали: «Давай поставим его. Чем мы рискуем? Она все равно убыточна. Пускай попробует». И он справился. Более того, Александр сумел поменять свой характер: за полтора года сложнейшей работы пацан превратился в управленца. Он даже внешне сильно изменился.
Я уже сейчас вижу, что во многих вопросах он меня превзошел. У меня нет экономического образования. Я не могу свободно общаться на английском. Я не понимаю и уже не буду стараться вникать в процессы на рынке ценных бумаг и в схемы финансовой капитализации. Он во всем этом прекрасно разбирается, он более жесткий управленец. И моя цель — передать ему не деньги, не финансовый капитал, не долю акций, а прежде всего ответственность.

Как передать большой бизнес

Разве это неестественно, что элита состоит из самых жестоких и циничных?
— Неестественно. Естественно, что человек в юности хочет добиться успеха, предъявить городу и миру свой успех в искусстве, науке, бизнесе, но неестественно молодому человеку мириться с тем, что успехи его достигнуты обманным путем. Он же все равно будет знать, что он не успешный человек никакой, а вор и обманщик. Риск разоблачения будет слишком велик. Естественно в старости отдать почти все, что у тебя есть, на благотворительность…
— Почему естественно?
— Потому что так устроена жизнь. Большой бизнес, например, нельзя передать по наследству. Передать по наследству большие деньги — это значит погубить того, кого назначил наследником.
— Почему нельзя передать бизнес по наследству?
— Семейный бизнес можно: ресторанчик, виноградник — можно. Но крупный бизнес передать по наследству нельзя. Крупный бизнес — это, как правило, акционерные общества. Ты даже можешь иметь там контрольный пакет и управлять компанией. Но если ты передашь управление компанией не лучшему менеджеру, а наследнику, то просто погубишь компанию, которую создал и которую любишь. Можно передать пакет акций, но пакет акций — это собственность, которая делает собственника своим рабом. Ты, предположим, занимался этим в шестьдесят лет, но почему молодой парень должен забыть сон и отдых, жену и детей, посвятив себя сохранению и приумножению собственности? Можно превратить акции в деньги. Но, если станешь продавать большой пакет акций, компания подешевеет. И все равно это сотни миллионов долларов, это миллиард — деньги, которые из любого человека способны сделать паразита. У наследника богатых родителей должны быть деньги на образование, квартира, возможности… Но у него не должно быть столько денег, чтобы они избавили его от необходимости зарабатывать. Я начал заниматься бизнесом, когда мне было под шестьдесят. Я ушел из бизнеса, когда мне было под семьдесят. Я просто старше большинства богатых людей в России. Но уверяю вас, что все так называемые олигархи, дожив до моих лет, точно так же львиную долю своих состояний отдадут на благотворительность. Дерипаска, Мордашов, Фридман — все отдадут. Просто потому, что по наследству деньги эти передать нельзя. Удивительно, что этому удивляются…

НАСЛЕДОВАНИЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫХ ПРАВ

Э.П. ГАВРИЛОВ, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин Института международной торговли и права, проф. кафедры гражданского права ГУ-ВШЭ, докт. юрид. наук.
Общие положения

Термин «интеллектуальные права» содержится в ст. 1226 четвертой части ГК, вступившей в силу с 1 января 2008 г. В ней указывается, что на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации «признаются интеллектуальные права». Эти права включают:
исключительное право (поясняется, что оно является имущественным);
личные неимущественные права (признаются в отношении некоторых объектов);
иные права (также признаваемые лишь в отношении некоторых объектов).
В наследственном праве права, как включаемые, так и не включаемые в состав наследства, делятся на две категории:
имущественные права
и личные неимущественные права.
В этой связи приведенная выше «трехчленная» классификация интеллектуальных прав требует преобразования в «двухчленную». Такое преобразование еще не произведено, оно требует глубокого анализа. Я предполагаю, что интеллектуальные права для целей наследственного права надо разделить на:
исключительные права и неразрывно связанные с ними другие имущественные и личные права, а также иные имущественные права;
личные неимущественные права.
Настоящая статья посвящена наследованию интеллектуальных прав, возникающих в отношении двух основных результатов интеллектуальной деятельности: авторских произведений (то есть произведений науки, литературы и искусства) и изобретений. Это два самых важных объекта результатов интеллектуальной деятельности, охраняемых разделом VII ГК. Вопросы наследования интеллектуальных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации решаются аналогично, в соответствии с принципами, которые изложены в предлагаемой вниманию читателей статье.
При принятии четвертой части ГК законодатель мог решить в ней вопросы, касающиеся наследования интеллектуальных прав, указав при этом на неприменимость к их наследованию норм раздела V ГК «Наследственное право». Этого не было сделано, хотя некоторые вопросы, относящиеся к наследованию исключительных прав, включены в раздел VII четвертой части ГК. Таким образом, в настоящее время вопросы наследования интеллектуальных прав регулируются нормами как раздела V, так и раздела VII ГК. При этом, исходя из того, что раздел V называется «Наследственное право», следует считать, что содержащиеся в нем нормы являются общими, а нормы раздела VII — специальными.
Из теории права известно, что общая норма может быть изменена или заменена специальной, но если этого нет, то применяется общая норма.

Анализ ст. 1112 ГК
Самый важный и самый сложный вопрос наследования интеллектуальных прав состоит в выяснении того, входят ли интеллектуальные права в состав наследства. Ответ надо искать в ст. 1112 ГК «Наследство», которая состоит из трех частей:
«В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.
Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами.
Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага».
Из этой статьи ГК следует, что в состав наследства входят вещи и определенные права. Результаты интеллектуальной деятельности, конечно, обычно воплощаются в вещах, материальных носителях, содержащих результаты интеллектуальной деятельности: картине, рукописи, тираже изданной книги, мастер-копии кинофильма, механизме, в котором воплощено изобретение, и т.п.
Все подобные вещи (материальные носители), конечно, переходят по наследству по общим правилам раздела V ГК. При этом в соответствии со ст. 1227 ГК переход права собственности на вещь не влечет перехода (наследования) интеллектуальных прав на результат интеллектуальной собственности, выраженный в этой вещи. Из этой нормы следует, что независимо от того, кто будет наследовать эту вещь, наследование интеллектуальных прав на результат интеллектуальной собственности, в ней воплощенный, может иметь или не иметь места, а если интеллектуальные права наследуются, то они могут наследоваться не целиком, а частично, причем их наследником необязательно будет лицо, унаследовавшее эту вещь.
Теперь рассмотрим вопрос о наследовании прав. Часть 1 ст. 1112 ГК прямо указывает на то, что в состав наследства входят имущественные права. Это общее правило. Оно может быть сформулировано следующим образом: в состав наследства входят любые имущественные права, за исключением тех, которые указаны в части 2 ст. 1112 ГК.
Таким образом, если мы убедимся, что то или иное право, входящее в состав интеллектуальных прав, является имущественным, то применяется презумпция (общее исходное положение) о том, что такое право наследуется. При этом к имущественным правам относятся права как исключительные, так и неисключительные, то есть обязательственные права.
Эта точка зрения широко поддерживается в литературе, в частности, А.А. Рубановым и Ю.К. Толстым. Нельзя, однако, не отметить, что по этому вопросу было высказано и иное мнение: «Специальный режим установлен для наследования исключительных прав. В ч. 1 комментируемой статьи (ст. 1112 ГК) они не упоминаются»  Такое мнение, во-первых, не совсем ясно: если исключительные права в тексте закона не упоминаются, то это еще не значит, что они не охватываются смыслом нормы закона. Во-вторых, ныне это мнение прямо опровергнуто ст. 1241 ГК, а в отношении авторских произведений — ст. 1283 ГК.

Обратимся теперь к части 2 ст. 1112 ГК. Здесь указаны права, которые не входят в состав наследства. Следует считать, что речь идет об имущественных правах, поскольку часть 2 этой статьи является исключением из части 1, где говорится именно об имущественных правах. В части 2 ст. 1112 ГК указаны две группы прав, не входящих в состав наследства:
права, неразрывно связанные с личностью наследодателя;
права, переход которых в порядке наследования не допускается настоящим Кодексом или другими законами.
Права, относящиеся к первой группе, обладают одним общим признаком: они должны быть неразрывно связаны с личностью наследодателя. Эта связь должна быть именно неразрывной, то есть вне этого правоотношения право не может существовать. Закон дает два примера таких прав: право на алименты и право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. И в первом, и во втором случаях лицо, обладающее этим правом (то есть лицо, получающее алименты или суммы в возмещение причиненного здоровью или жизни вреда), имеет право получать периодические платежи, цель которых состоит в обеспечении условий для нормальной жизни и деятельности человека. Поэтому смерть лица, получавшего такие периодические платежи, ведет к прекращению этого права.
Отдельные виды имущественных прав, относящихся к первой группе, необязательно должны указываться в ГК или ином законе. Они автоматически включаются в эту группу, если у них имеется упомянутый признак: неразрывная связь с личностью наследодателя. Иначе решается этот вопрос для прав, относящихся ко второй группе. У этих прав нет единого, общего признака, позволяющего исключить их из состава наследства. Они не включаются в состав наследства только по той причине, что их переход в порядке наследования не допускается по нормам ГК или другого закона. Совершенно очевидно, что такие права должны быть прямо указаны (поименованы) в ГК или ином законе.
Следует точно истолковать и выражение: «переход… в порядке наследования не допускается». «Не допускается» значит не разрешается: такие права должны быть прямо обозначены как не входящие в состав наследства.
Теперь можно перейти к рассмотрению части 3 ст. 1112 ГК. Содержащаяся здесь норма довольно проста: «Личные неимущественные права… не входят в состав наследства». Для применения этой нормы нужно только установить, что то или иное право является личным неимущественным (но, естественно, это обстоятельство должно быть установлено точно), и затем применить норму о том, что это право не входит в состав наследства.
Эти общие нормы должны полностью применяться и при наследовании интеллектуальных прав. Попытаемся сформулировать их в обобщенном виде.
1. Интеллектуальные права, являющиеся имущественными, по общему правилу входят в состав наследства. Исключение составляют права, указанные в п. п. 2 и 3.
2. Не входят в состав наследства те имущественные права, которые неразрывно связаны с личностью наследодателя.
3. Не входят в состав наследства те интеллектуальные имущественные права, переход которых в порядке наследования прямо исключен Гражданским кодексом или иным законом.
4. Интеллектуальные права, являющиеся личными неимущественными, не входят в состав наследства.

Решение вопросов наследования интеллектуальных прав в четвертой части ГК
Поскольку к четвертой части ГК применимы нормы, содержащиеся в ст. 1112 (впрочем, как и иные общие положения, содержащиеся в разделе V), четвертая часть ГК, по идее, должна была уточнить, какие интеллектуальные права являются имущественными, какие -личными неимущественными, а далее определить, какие именно интеллектуальные имущественные права неразрывно связаны с личностью правообладателя (наследодателя). Может быть, употребленное выше слово «должна» слишком категорично. Точнее говорить о том, что четвертая часть ГК могла внести такие уточнения, причем они были бы желательны и уместны. Кроме того, в ней можно было бы перечислить те интеллектуальные имущественные права, которые не входят в состав наследства.
Теперь посмотрим, что же фактически содержится в четвертой части ГК по этим вопросам.

Исключительное право
Прежде всего обратим внимание на то, что в ст. 1226 ГК исключительное право прямо названо имущественным. Это чрезвычайно важное указание для наследственного права. Оно означает, что исключительное право подпадает под норму, содержащуюся в части 1 ст. 1112 ГК, то есть включается в состав наследства. После этого любые исключительные права автоматически (без особых указаний) и вполне закономерно включаются в состав наследства. Разумеется, речь идет только о тех исключительных правах, владельцем которых может выступать и выступает гражданин. Именно он будет выступать в качестве наследодателя.
Итак, особых указаний для включения исключительного права в состав наследства не требуется. В этой связи нельзя не отметить наличие в четвертой части ГК п. 1 ст. 1283: «Исключительное право на произведение переходит по наследству».
Генезис этой нормы для меня предельно ясен: это механическое, некритическое повторение нормы, содержавшейся в части 1 ст. 29 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Несмотря на то, что прежняя норма редакционно изменена, это именно повторение прежней нормы. И самый лучший выход из сложившейся ситуации — признать ошибочность этой нормы и не делать из ее наличия правовых выводов. Попутно отметим, что п. 2 ст. 1283 ГК, по-видимому, имеет правовое значение, поскольку, как можно полагать, он отменяет общие нормы п. п. 2 и 3 ст. 1151 ГК, заменяя их специальными нормами.

Иные интеллектуальные имущественные права
В четвертой части ГК регулируется большое число вопросов, касающихся иных интеллектуальных имущественных прав, не являющихся исключительными. Если мы будем убеждены, что эти права являются имущественными, то они автоматически (по общему правилу) подпадают под норму части 1 ст. 1112 ГК и включаются в состав наследства. Пожалуй, самое важное из них — право на получение вознаграждения, предусмотренного договором об отчуждении исключительного права или лицензионным договором.
Другое такое имущественное право — право получения вознаграждения автором музыкального произведения, использованного в аудиовизуальном произведении (п. 3 ст. 1263 ГК). Нет сомнения в том, что имущественным правом является право следования (ст. 1293 ГК), а также право на получение вознаграждения за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях (ст. 1245 ГК).
К имущественным правам относятся также право автора на получение вознаграждения за служебное произведение (ст. 1295 ГК) и за служебное изобретение (ст. 1370). Таким образом, эти права переходят по наследству на основе части 1 ст. 1112 ГК (разумеется, если они не подпадают под изъятия, указанные в части 2 ст. 1112).
К имущественным правам следует относить и так называемые «вспомогательные» права, то есть права, направленные либо на возникновение исключительного права, либо на его укрепление. К этой группе относятся права на государственную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных (ст. 1262 ГК), в том числе право на подачу соответствующей заявки, получение патента (включая подачу заявки) на изобретение, полезную модель и промышленный образец (ст. ст. 1345, 1357 ГК), истребование конвенционного приоритета (ст. 1382 ГК). По сути это имущественные права, а потому к ним применимы нормы части 1 ст. 1112 ГК. Никаких особых указаний о включении их в состав наследства не требуется.
Тем не менее в отношении некоторых из этих имущественных прав в четвертой части ГК содержатся нормы, прямо указывающие на переход этих прав по наследству. Это имеет место, в частности, в отношении права следования (п. 3 ст. 1293), права на получение патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец (п. 2 ст. 1357). Такие прямые указания о наследовании этих имущественных прав не несут правовой нагрузки. Это масло масляное. Это нормы, повторяющие норму части 1 ст. 1112 ГК о том, что имущественные права входят в состав наследства.

Интеллектуальные личные неимущественные права
Как только установлено, что то или иное интеллектуальное право относится к категории личных неимущественных, к нему сразу же применяется норма части 3 ст. 1112 ГК: такое право не входит и не может входить в состав наследства. И при этом не требуется никакого специального указания закона. Однако эта норма применима только к тем правам, которые совершенно явно относятся к категории личных неимущественных прав. Это, прежде всего, право авторства и право на имя (второй абзац п. 2 ст. 1228 ГК). Что касается иных личных неимущественных прав, то их перечня в четвертой части ГК нет. И это следует поставить в серьезный упрек законодателю.
Дальнейшего глубокого изучения требуют два права, касающиеся авторских произведений: право на неприкосновенность и право на обнародование. Право на неприкосновенность произведения (первый абзац п. 1 ст. 1266 ГК), восстановленное после длительного перерыва (оно не признавалось с 3 августа 1993 г. по 31 декабря 2007 г.), — довольно сложный правовой феномен. Где кончается право на неприкосновенность и начинается право на переработку произведения (подпункт 9 п. 2 ст. 1270), установить очень сложно. Если редактор литературного авторского произведения, включающего фразу: «Казнить нельзя помиловать!», поставит недостающую запятую, то он нарушит право автора на неприкосновенность, произведет переработку произведения или просто исправит небрежность? На этот вопрос Кодекс не отвечает, а потому следует полагать, что право на неприкосновенность затрагивает и элементы имущественного авторского права, то есть не является чистым личным неимущественным правом.
Более того, второй абзац п. 1 ст. 1266 ГК закрепляет за наследником, получившим исключительное право на произведение, право вносить в него необходимые исправления, то есть осуществлять некоторые правомочия, относящиеся к праву на неприкосновенность. Следовательно, нет причин сомневаться в том, что право на неприкосновенность наследуется, хотя и в усеченном виде.
Аналогичные вопросы возникают и в отношении права на обнародование произведения (п. 1 ст. 1268 ГК). Конечно, это право имеет довольно значительный личный элемент, но отдельно от имущественного права на использование произведения оно никогда не может быть реализовано. Вообще это право можно сравнить с патентным правом на подачу заявки: если автор не дает согласия на обнародование, он не может осуществить полностью свои правомочия по использованию произведения. Точно так же изобретатель, не подав заявки, не сможет получить и реализовать свое исключительное право на изобретение. Да и в самом ГК содержится норма (п. 3 ст. 1268), свидетельствующая о том, что право на обнародование произведения переходит по наследству вместе с исключительным правом на произведение, хотя и в несколько усеченном виде.
Что касается авторского права на отзыв произведения (ст. 1269), то поскольку оно тесно связано с правом на обнародование, его следует считать переходящим по наследству.
Право доступа к произведению, указанное в п. 1 ст. 1292, по-видимому, является личным неимущественным правом. Однако право доступа, указанное в п. 2 этой статьи, — имущественное право. Точная квалификация права отзыва и права доступа сильно затруднена в связи с отсутствием судебно-арбитражной практики.

Интеллектуальные имущественные права, неразрывно связанные с личностью наследодателя
В соответствии с частью 2 ст. 1112 ГК такие права не входят в состав наследства. Четвертая часть ГК прямо не упоминает таких прав, хотя их наличие можно себе представить.
Предположим, что автор заключил договор авторского заказа, предусматривающий получение им аванса, но, не получив аванс и не успев создать произведение, скончался. Очевидно, что право на получение аванса (являющееся имущественным правом) не входит в состав наследства, так как оно неразрывно связано с личностью наследодателя.

Имущественные права, переход которых в порядке наследования не допускается по ГК или по другим законам
Четвертая часть ГК не указывает ни одной категории таких интеллектуальных имущественных прав. Еще раз следует отметить, что такие имущественные права должны быть прямо указаны (названы) в законе, причем норма закона должна прямо предусматривать, что они не входят в состав наследства. Одного отсутствия указания о том, что такие права наследуются, недостаточно для вывода, что такие права не наследуются.
Полагаю, что изложенные мною положения о наследовании интеллектуальных прав полностью соответствуют букве и духу как раздела V, так и раздела VII ГК РФ, а потому должны получать практическое воплощение.

Иная точка зрения о наследовании интеллектуальных прав
В N 1 журнала «Патенты и лицензии» за 2008 г. (стр. 25 — 35) была опубликована статья докт. юрид. наук О.Ю. Шилохвоста «Наследование прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Автор не первый раз обращается к проблемам наследственного права. Кроме того, в своей статье он упоминает, что является одним из разработчиков четвертой части ГК. Впрочем, это обстоятельство известно из выступления П.В. Крашенинникова на заседании Госдумы 24 ноября 2006 г. «О проекте четвертой части ГК», где О.Ю. Шилохвост назван в числе разработчиков проекта. Кроме того, Указом Президента РФ от 17 декабря 2007 г. N 1685 наряду с другими разработчиками проекта ему присуждена высокая государственная награда.
Со многими положениями указанной статьи я согласен, и позицию автора разделяю. Однако целый ряд ее положений представляется мне необоснованным, причем как с теоретической, так и с практической точек зрения. Более того, реализация этих положений на практике чревата очень серьезными последствиями.
Анализ содержащихся в этой статье положений, которые я подвергну критике, начну с самого важного практического вопроса. О.Ю. Шилохвост утверждает, что право автора на получение вознаграждения за использование служебного результата интеллектуальной деятельности по наследству не переходит.
Это положение, которое автор подробно разбирает в своей статье (стр. 34 — 35), я готов поместить в рамку (черного цвета). Прежде чем переходить к приводимым О.Ю. Шилохвостом обоснованиям этого вывода, приведем примеры того, о чем идет речь.
Предположим, изобретатель создал служебное изобретение, на которое патент получен организацией. Заключен договор о том, что изобретатель будет получать за использование этого изобретения в течение первых пяти лет 2% от чистой прибыли (вариант: 50 тыс. руб. в год). Изобретатель умирает, его право на получение этого вознаграждения к наследникам — по О.Ю. Шилохвосту — не переходит, и, таким образом, организация уже не обязана никому выплачивать это вознаграждение.
Другой пример. Штатный переводчик издательства перевел на русский язык сонеты В. Шекспира, и этот перевод так понравился директору издательства, что он издал приказ о выплате переводчику большой премии. Увидев приказ, переводчик умер. Издательство — по О.Ю. Шилохвосту — никому эту премию платить не должно. Для тех, кому приведенные примеры покажутся излишне пессимистичными, напоминаю, что все наследственное право, к сожалению, имеет дело со смертью наследодателя.
Вывод о том, что право на вознаграждение за использование служебных результатов интеллектуальной деятельности по наследству не переходит, базируется на одной теоретической предпосылке: это право неразрывно связано с личностью наследодателя, то есть невозможно отделить его от личности автора. Это право — указывается в анализируемой статье — имеет не гражданско-правовой характер. Это право возникает только в трудовых отношениях (стр. 35), основывается на личном правовом статусе наемного работника. Оно не может быть реализовано автором за пределами трудовых отношений.
В анализируемой статье поясняется: «Правовой режим права на вознаграждение за использование служебного результата интеллектуальной деятельности был едва ли не одним из наиболее остро и интенсивно обсуждавшихся вопросов при подготовке проекта четвертой части ГК» (стр. 34).
В приведенных высказываниях затрагивается множество разнородных проблем. Попытаемся в них разобраться. Первоначальным участником отношений, связанных с использованием результатов интеллектуальной деятельности, всегда является автор, творец, создатель результата интеллектуальной деятельности. Автор всегда слабейшая сторона в этих отношениях. Одним из способов его защиты является закрепление законом за автором некоторых неотъемлемых имущественных прав, самое обычное из которых право на получение фиксированного вознаграждения при использовании результата интеллектуальной деятельности.
Этот прием довольно широко применяется в таких странах, как Германия и Франция, постепенно воспринимается Европейским союзом и рядом других стран. В отличие от исключительного права, которое является оборотоспособным и потому очень скоро оказывается в руках крупных коммерческих организаций, право на вознаграждение не может отчуждаться, передаваться или переходить к другим лицам. В этом и состоит главный смысл таких вознаграждений: охрана имущественных интересов наиболее слабой стороны.
Такие не отчуждаемые от личности авторов права (на получение вознаграждения) имеются и в российском законодательстве. Они касаются не только вознаграждения за использование служебных результатов интеллектуальной деятельности. Встречаются они и в других случаях: например, право автора музыкального произведения, использованного в аудиовизуальном произведении, на получение вознаграждения (п. 3 ст. 1263 ГК), право следования (ст. 1293 ГК) и др.
При жизни автора эти имущественные права на получение вознаграждения действительно связаны с его личностью, они не могут перейти к другому лицу. Но их связь с личностью автора объясняется не существом этих прав, а необходимостью защитить имущественные интересы автора. Поэтому они не могут быть отнесены к категории прав, неразрывно связанных с личностью наследодателя.
В этой связи — и это широко признается в европейских странах — несмотря на то, что такие права непередаваемы при жизни автора (inter vivos), они наследуются. То есть в случае смерти автора (mortis causa) переходят к наследникам. У нас нет никаких теоретических оснований придерживаться иной позиции. Неотчуждаемость этих прав от автора при жизни, с одной стороны, и наследование этих прав, с другой стороны, это разные, не связанные друг с другом вопросы.
К счастью, те теоретические предпосылки исключения из состава наследства права на вознаграждение за использование служебных результатов интеллектуальной деятельности, о которых говорит О.Ю. Шилохвост в своей статье, не закреплены в нормах четвертой части ГК. Здесь отсутствуют не только прямые, но и косвенные указания на то, что (читаем анализируемую статью) законодатель принял решение «об исключении права на вознаграждение за использование служебного результата интеллектуальной деятельности из состава наследуемого имущества» (стр. 34).
Законодатель действительно не упоминает о переходе по наследству прав на получение вознаграждения за использование служебных результатов интеллектуальной деятельности, но это не значит, что «закон не допускает перехода по наследству» этого права на вознаграждение, как это утверждается в статье О.Ю. Шилохвоста на стр. 34.
Еще одно ошибочное положение, содержащееся в анализируемой статье, состоит в следующем. О.Ю. Шилохвост утверждает, что в четвертой части ГК применительно к тем категориям интеллектуальных прав, которые не являются ни исключительными, ни личными неимущественными, законодатель якобы использует следующий прием: если они входят в состав наследства, то об этом даются прямые указания в ГК, а если они не наследуются, то никаких указаний о наследовании этих прав не дается. При этом в статье отмечается, что «данный прием, строго говоря, не вполне отвечает букве ст. 1112 ГК» (стр. 32 — 33).
С этим положением никак нельзя согласиться. Такой прием, если бы он был применен, прямо и решительно противоречил бы ст. 1112 ГК, которая не предусматривает никаких подобных фигур умолчания, толкования норм наследственного права a contrario (в данном случае: если указано, что то или иное право наследуется, то оно наследуется, а если такого указания нет, то право не наследуется).
Букве ст. 1112 ГК отвечает совершенно иной подход: надо точно установить характер того или иного права. Далее должно применяться общее правило — имущественные права наследуются, а личные неимущественные не наследуются. Кроме того, две группы прав, являющихся имущественными, не наследуются:
права, неразрывно связанные с личностью наследодателя, и
права, прямо исключенные из числа переходящих в порядке наследования.
Если же придерживаться мнения, высказанного О.Ю. Шилохвостом, то придется признать, что разработчики четвертой части ГК отступили от принципов, содержащихся в ст. 1112 ГК, и установили новые принципы наследования интеллектуальных прав. А они не имели права этого делать.

НАСЛЕДОВАНИЕ АКЦИЙ

Д.А. ТИМОШЕНКО

В настоящее время наследование акций является одним из дискуссионных вопросов в цивилистической науке. Дело в том, что на практике возникают многочисленные проблемы, связанные с правом наследования акций, а законодательное регулирование наследования данного вида имущества практически отсутствует.
Как отмечают Т.И. Зайцева, П.В. Крашенинников, «каких-либо особенностей порядка наследования акций законодательством не установлено. В порядке наследования переходят не только сами акции как разновидность ценных бумаг, но и закрепленная ими совокупность имущественных и неимущественных прав, которыми располагал умерший участник акционерного общества»
Но на практике часто люди задают вопросы типа «После смерти супруга (родителей) осталось имущество в виде акций акционерного общества. Что делать? Как вступить в наследство?». (Сразу оговоримся, да не будут к нам критичны специалисты в области семейного права, ЧЛЕНЫ СЕМЬИ ТОЖЕ ЛЮДИ (выделено мной. — Д.Т.) и являются полноправными участниками хозяйственного оборота, и вместе с этим на них распространяются все нормы, регулирующие гражданско-правовой оборот, а в данном случае нормы, относящиеся к наследственным правоотношениям.) Но мы не будем в данной статье рассматривать процедуру наследования, ведь она урегулирована Гражданским кодексом РФ (далее — ГК РФ), а уделим свое внимание проблемам, возникающим при реализации права наследования.
На сегодняшний день современное гражданское законодательство содержит лишь одну норму — п. 3 ст. 1176 ГК РФ. Из текста указанной статьи следует: «В состав наследства участника акционерного общества входят принадлежавшие ему акции. Наследники, к которым перешли эти акции, становятся участниками акционерного общества».
Кроме этого, упоминание о наследовании акций мы можем увидеть в п. 4.1 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров: «В общем собрании могут принимать участие лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, лица, к которым права указанных лиц на акции перешли в порядке наследования…»
Согласно ст. 1164 ГК РФ наследственное имущество поступает со дня открытия наследства в общую долевую собственность наследников. А согласно ст. 252 ГК РФ имущество, находящееся в долевой собственности, может быть разделено между ее участниками по соглашению между ними, при этом участник долевой собственности вправе требовать выдела своей доли из общего имущества.
В.В. Долинская делает справедливое замечание: «Об общей долевой собственности гласит п. 3 ст. 57 Федерального закона <4>, но идет ли речь о дробных акциях или другой ситуации, остается спорным вопросом» <5>. При этом данный автор утверждает, что такое положение вещей демонстрирует недостатки правового регулирования дробных акций как в акционерном законодательстве, так и в наследственном праве. На наш взгляд, ответ на данный вопрос лежит на поверхности и видится в следующем: при наследовании акций просто невозможно говорить о появлении дробных акций, поскольку не только Законом не предусмотрена возможность появления дробных акций в случае наследования, а также такое решение исходит и из потребностей хозяйственного оборота (зачем усложнять его, если мы так долго стремимся упразднить институт дробных акций, о чем в принципе и свидетельствует законотворческая инициатива).
Нужно заметить, что нотариус для выдачи свидетельства о праве на наследство может принять в качестве документа, свидетельствующего о праве собственности наследодателя на акции, выписку из реестра акционеров при наследовании как бездокументарных, так и документарных акций
При этом, как отмечает В.В. Долинская, возникают определенные организационные трудности в связи с наследованием акций. По ее словам: «Для получения свидетельства о праве на наследство необходимо представить документы, подтверждающие факт существования наследственной массы и права на него наследодателя. Это акция (ее сертификат), выписка из реестра владельцев именных ценных бумаг. Нотариус не входит в число лиц, имеющих право затребовать информацию у регистратора… Таким образом, потенциальный наследник должен обратиться к нотариусу с просьбой направить соответствующий запрос эмитенту, а тот, в свою очередь, предоставляет регистратору распоряжение с указанием объема требуемой информации…»Но это же сугубо технические затруднения, и поэтому стоит ли на этом заострять свое внимание.
Далее считаем уместным поднять еще некоторые вопросы, связанные с наследованием акций.
Так, Ю. Широков совершенно правильно заметил: «Могут ли наследники акционеров стать полноправными держателями акций? Практика показывает, что недостаточно просто принять наследство. Интересы новоиспеченных акционеров далеко не всегда совпадают с интересами хозяев акционерных обществ, которые, дабы не допустить „чужака“ в „стаю“, идут на различные злоупотребления и нарушения закона. Как восстановить справедливость в таких случаях?»
В решении данных вопросов мы полностью считаем возможным согласиться с вышеуказанным автором, «руководство любого АО не вправе препятствовать наследнику акционера стать участником этого АО при условии, что лицо, претендующее на акции выбывшего акционера-наследодателя, уже приобрело правовой статус наследника, выполнив все предусмотренные законодательством формальности»
Таким образом, в контексте вышесказанного можно утверждать, что при наследовании акций возникают некоторые проблемы, связанные с реализацией данного права, и при этом они уже сводятся к более глубоким проблемам правопреемства и правонаделения и требуют законодательного решения. 17.11.2008

Право на домен

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
кассационной инстанции по проверке законности и
обоснованности решений (определений, постановлений)
арбитражных судов, вступивших в законную силу

от 11 апреля 2007 г. Дело N КГ-А40/391-07

(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего-судьи — Брагиной Е.А., судей Волкова С.В., Шебановой Н.А., при участии в заседании от истца: ООО «Ар-Си-Си-Груп» (С. — дов. от 9.02.06); от ответчиков: 1) Ф. — дов. б/н от 13.05.06, 2) АНО «Региональный Сетевой Информационный Центр» — неявка, извещено, рассмотрев 4 апреля 2007 г. в судебном заседании кассационную жалобу ООО «Ар-Си-Си-Груп» (истец) на решение от 31 августа 2006 г. Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Красновой Л.А. и постановление от 13 ноября 2006 г. N 09АП-14718/2006-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Поповым В.В., Тихоновым А.П., Ядренцевой М.Д. по иску ООО «Ар-Си-Си-Груп» о прекращении пользования доменом к гражданину Ф., АНО «Региональный Сетевой Информационный Центр»,
УСТАНОВИЛ:
ООО «Ар-Си-Си-Груп» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к гражданину Ф. АНО «Региональный Сетевой Информационный Центр» с иском, в котором, уточнив в порядке ст. 49 АПК РФ предмет требований, просило признать администрирование Ф. домена второго уровня RCC.RU нарушением исключительных прав истца на товарный знак rcc.ru, запрете Ф. использовать в сети Интернет в доменном имени второго уровня зоны RU товарный знак rcc.ru, права на который принадлежат истцу согласно свидетельству N 282133 от 10.02.05, а также о взыскании с ответчика денежной компенсации в сумме 1 тысячи МРОТ.
Исковые требования заявлены со ссылкой на положения ст. 138 ГК РФ, п. 3 ст. 2, п. 4 ст. 46 Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» и мотивированы тем, что первый ответчик, осуществляя в сети Интернет администрирование доменным именем второго уровня rcc.ru, нарушает исключительные права истца на одноименный товарный знак rcc.ru, поскольку использует доменное имя для введения в хозяйственный оборот и продвижения товаров и услуг, аналогичных тем, в отношении которых за истцом зарегистрирован товарный знак, в частности, в отношении распространения информации о нефтеперерабатывающей, нефтехимической и фармацевтической промышленности.
Решением Арбитражного суда г. Москвы от 31 августа 2006 г. по делу N А40-24057/06-15-155 в удовлетворении исковых требований отказано.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что спорный домен второго уровня RCC.RU был зарегистрирован в 2000 году, т.е. задолго до регистрации за истцом одноименного товарного знака RCC.RU, использовался и в настоящее время используется компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, учредителями которой являются первый ответчик и гр. Ш. (учредитель ООО «Ар-Си-Си-Груп»). В этой связи суд посчитал, что первый ответчик в силу так называемого права преждепользования на законных основаниях использует спорный домен, а потому права истца, зарегистрировавшего свой товарный знак позже регистрации доменного имени, не могли быть нарушены.
Кроме того, в качестве основания для отказа в удовлетворении иска суд первой инстанции указал на непредставление доказательств фактического использования истцом товарного знака RCC.RU.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2006 г. N 09АП-14718/2006-ГК решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 августа 2006 г. по делу N А40-24057/06-15-166 оставлено без изменения.
Апелляционный суд согласился с выводом суда первой инстанции по существу спора, однако отметил ссылки суда на возникновение у первого ответчика права преждепользования в отношении товарного знака RCC.RU, указав, что нормы Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» не содержат положений об институте преждепользования.
Апелляционный суд посчитал, что первый ответчик правомерно осуществляет администрирование спорным доменом как директор компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, при этом права истца не нарушаются, поскольку фактически домен используется для идентификации деятельности юридического лица — Компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, созданной Ш. и Ф., и представляет собой аббревиатуру фирменного наименования указанной компании, право на использование которого закреплено ст. 54 ГК РФ.
Кроме того, апелляционный суд отметил, что такой способ защиты как требование о признании администрирования доменного имени нарушением прав на товарный знак, ни положениями Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», ни иными нормами действующего законодательства…
Не согласившись с вынесенными по делу судебными актами, истец — ООО «Ар-Си-Си-Груп» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение от 31 августа 2006 г. и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2006 г. N 09АП-14718/2006-ГК отменить, поскольку считает, что при разрешении спора суды обеих инстанций допустили нарушение (неправильное применение) норм материального права: ст. ст. 12, 19, ч. 4 ст. 54, ст. 138 ГК РФ, ст. ст. 2, 46 Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», ст. 10 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», 2 ст. 1, 10 bis, 10 ter Парижской конвенции о защите промышленной собственности и норм процессуального права: ч. ч. 4, 7 ст. 71, подп. 2 ч. 4 ст. 170, ч. 1 ст. 288 АПК РФ, неполно исследовали фактические обстоятельства дела и сделали выводы, не соответствующие имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем заявитель просит о вынесении по делу нового судебного акта об удовлетворении исковых требований в полном объеме.
По мнению заявителя, суды обеих инстанций, ссылаясь на правомерное использование спорного домена в качестве фирменного наименования компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, не учли, что в данном случае администратором домена выступает не указанная компания, а физическое лицо — Ф., права которого на доменное имя не могут быть основаны на положениях ст. 54 ГК РФ, касающихся права на фирменное наименование.
Заявитель полагает ошибочным вывод суда обеих инстанций о том, что изначально домен регистрировался двумя бывшими компаньонами (Ш. и Ф.) на имя компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh. В действительности, считает заявитель, первоначально домен регистрировался на имя ООО «Алгоритм Групп».
Кроме того, заявитель считает, что вывод судов обеих инстанций об использовании спорного доменного имени первым ответчиком до даты приоритета товарного знака истца не подтверждается имеющимися в деле доказательствами, а вывод суда о возникновении у первого ответчика права на обозначение RCC.RU не основан на нормах действующего законодательства, не предусматривающего такого вида прав как «право на обозначение».
Также заявитель ссылается на то, что действия первого ответчика являются актом недобросовестной конкуренции, что не было учтено судом обеих инстанций, а вывод апелляционного суда об отсутствии такого способа защиты, как признание действий по администрированию домена правонарушением, не соответствует складывающейся судебно-арбитражной практике.
В судебном заседании представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы, представитель первого ответчика в устных выступлениях и письменном отзыве возражал против удовлетворения жалобы, считая, что решение и постановление являются законными и обоснованными, и что в данном случае права ООО «Ар-Си-Си-Груп» не могли быть нарушены, так как это общество не использует товарный знак RCC.RU, а директор общества Ш. добровольно выразил волю на передачу спорного домена — rcc.ru в пользу компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh в соответствии с контрактом от 14.01.04 N 005.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, выслушав явившихся представителей, проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения арбитражным судом норм материального права и норм процессуального права, кассационная инстанция пришла к выводу о том, что решение и постановление отмене не подлежат, исходя из следующего.
Предметом иска, заявленного по настоящему делу, является требование о защите исключительных прав на товарный знак rcc.ru, зарегистрированный за истцом в соответствии со свидетельством N 282133 от 10.02.05, с датой приоритета от 24.02.04.
Правовым основанием иска являются нормы абз. 2 п. 1, п. 2 ст. 4 Закона РФ от 23.09.1992 N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», согласно которым никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя, при этом нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.
Исходя из предмета настоящего иска, в круг обстоятельств, подлежащих проверке, исследованию и установлению по настоящему делу, входят вопросы о том, является ли истец обладателем исключительных прав на товарный знак, было ли допущено ответчиком нарушение исключительных прав истца.
Исследуя указанные обстоятельства и отказывая в удовлетворении исковых требований, суды обеих инстанций обоснованно исходили из того, что, во-первых, до регистрации истцом товарного знака RCC.RU ответчик в лице учредителя Ш. добровольно выразил волю на передачу спорного доменного имени в пользу компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, во-вторых, спорный домен правомерно используется компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh в качестве сокращенного фирменного наименования на основании ч. 4 ст. 54 ГК РФ, в-третьих, истец не доказал факта использования им одноименного товарного знака, что не позволяет говорить о каком-либо нарушении прав истца действиями первого ответчика по администрированию спорным доменом.
В частности, судами обеих инстанций было установлено и это усматривается из материалов дела, что бывшие компаньоны, граждане Ш. и Ф., создали электронный деловой портал rcc.ru для освещения проблем в нефтегазовой, нефтехимической и фармацевтической промышленности, продвижения аналитических, консалтинговых и иных услуг и предложений в указанной сфере экономики и при посредничестве ООО «Алгоритм Групп», осуществлявшего рекламную поддержку и продвижение портала в сети Интернет, зарегистрировали 20 декабря 2000 г. одноименный домен второго уровня — RCC.RU, администратором которого стала учрежденная указанными физическими лицами компания RCC Russian Chemical Consulting Gmbh согласно контракту от 15.11.2000 (том 3, л.д. 99 — 102, том 4, л.д. 36 — 42).
Впоследствии, в связи с наличием внутрикорпоративного конфликта между учредителями компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, был заключен контракт от 14.01.04 N 005 между указанной компанией и одним из ее учредителей — Ш., в соответствии с которым произошло перераспределение материальных активов компании, и принято решение о создании ЗАО «RCC Group».
Согласно данному контракту, а также решению учредителей компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh от 24.10.2002, граждане Ш. и Ф. пришли к соглашению об оставлении доменного имени RRC.RU за компанией (том 4, л.д. 15 — 17, 29, 30).
Перечисленные обстоятельства обоснованно расценены как свидетельствующие о наличии волеизъявления и согласия Ш., являющегося одним из учредителей истца по настоящему делу — ООО «Ар-Си-Си-Груп» (том 1, л.д. 24), на передачу спорного домена в пользовании компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, т.е. о том, что вопрос о принадлежности домена был урегулирован самими учредителями в письменном соглашении.
Поэтому обращение истца с настоящим иском, по сути, является направленным на односторонний отказ от достигнутых соглашений, касающихся использования спорного доменного имени, что в силу общих положений ГК РФ недопустимо и может свидетельствовать о наличии злоупотребления правом со стороны истца, учитывая совпадение учредителей истца и ответчика в лице гражданина Ш. (ст. 10, ч. 1 ст. 450 ГК РФ).
Проверяя обстоятельства, связанные с фактическим использованием спорного доменного имени, суды обеих инстанций установили и это не оспаривается сторонами по делу, что на протяжении всего времени с момента регистрации домена и по настоящее время (т.е. в течение более 6-ти лет), домен RCC.RU используется компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh освещения проблем в нефтегазовой, нефтехимической и фармацевтической промышленности, продвижения аналитических, консалтинговых и иных услуг и предложений в указанной сфере.
В этой связи апелляционный суд пришел к обоснованному выводу о том, что спорное доменное имя стало использоваться компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh задолго до регистрации за истцом одноименного товарного знака и до его приоритета (24.02.04), в силу чего спорный домен получил широкое распространение в том числе как обозначающий аббревиатуру фирменного наименования компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, исключительное право на использование которого предусмотрено нормами российского законодательства в ч. 4 ст. 54 ГК РФ.
Поскольку право компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh на использование фирменного наименования возникло ранее права истца на товарный знак RCC.RU, постольку осуществление компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh деятельности в сети Интернет под доменным именем RCC.RU не может рассматриваться как правонарушение.
При этом следует отметить, что нормы российского гражданского законодательства не устанавливают преимущественной защиты прав на товарный знак перед правом на фирменное наименование для случаев, когда в качестве товарного знака и фирменного наименования используются сходные обозначения.
В этой связи суды обеих инстанций правильно исходили из того, что оснований для признания незаконным администрирования спорного домена со стороны первого ответчика не имеется.
Довод заявителя кассационной инстанции о том, что положения ч. 4 ст. 54 ГК РФ о праве на фирменное наименование не подлежали применению в связи с тем, что в настоящее время администратором домена является не юридическое, а физическое лицо-гражданин Ф., подлежит отклонению.
Как установлено судами обеих инстанций, Ф. является управляющим компанией RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, имеет право единолично представлять компанию и заключать от ее имени сделки.
Следовательно, Ф., осуществляя администрирование спорным доменным именем как физическое лицо, одновременно выступает и в качестве органа (законного представителя) юридического лица — компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, ибо действия законного представителя от имени юридического лица признаются действиями самого юридического лица.
Применительно к рассматриваемому спору судами было установлено, что и после перерегистрации администрирования спорным доменом на Ф. (с 29.01.04, том 1, л.д. 9), данный домен используется для размещения в сети Интернет делового портала от имени самой компании RCC Russian Chemical Consulting Gmbh, т.е., по-прежнему ассоциируется с данной компанией.
Довод заявителя кассационной жалобы о том, что суды необоснованно не применили положений ст. 10 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и не учли, что действия первого ответчика являются недобросовестной конкуренцией, так как способны ввести в заблуждение потребителей относительно продуктов или промышленной деятельности истца, дискредитировать торговую деятельность истца, подлежат отклонению.
Как отмечено судами обеих инстанций, при рассмотрении дела истцом не было представлено доказательств использования им товарного знака по свидетельству N 282133 от 10.02.05, при этом суд первой инстанции зафиксировал в решении признание данного факта самим истцом.
В этой связи у суда обеих инстанций не имелось оснований для применения норм о недобросовестной конкуренции, ибо отсутствие хозяйственной деятельности истца в отношении объектов, подпадающих под охрану названного товарного знака, исключает саму возможность смешения торговой марки истца с иными торговыми предприятиями или введения в заблуждения потребителей относительно производителя товаров, работ или услуг.
Довод заявителя кассационной жалобы об ошибочности вывода апелляционного суда об избрании истцом ненадлежащего способа защиты также отклоняется, поскольку в данном случае отказ в иске мотивирован судами обеих инстанций не избранием ненадлежащего способа защиты, а, в первую очередь, необоснованностью заявленных требований по существу.
Следует отметить и то, что в соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ обращение в арбитражный суд должно быть обусловлено необходимостью защиты нарушенных прав или законных интересов заявителя (истца).
Однако истец, обращаясь с настоящим иском в защиту прав на товарный знак rcc.ru, не представил доказательств фактического использования товарного знака, в том числе, в отношении товаров и услуг аналогичных тем, которые оказывает компания RCC Russian Chemical Consulting Gmbh путем администрирования спорным доменным именем в лице своего законного представителя Ф., тем самым истец не подтвердил наличия нарушения своих прав и, соответственно, необходимости их защиты.
При таких обстоятельствах у суда кассационной инстанции не имеется оснований для отмены обжалованных решения и постановления.
Руководствуясь ст. ст. 284, 286 — 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 31 августа 2006 года Арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-24057/06-15-166 и постановление от 13 ноября 2006 г. N 09АП-14718/2006-ГК Девятого арбитражного апелляционного суда по указанному делу оставить без изменения, а кассационную жалобу — без удовлетворения

НАСЛЕДОВАНИЕ ПРАВА НА ТОВАРНЫЙ ЗНАК

М. ЛАБЗИН

В настоящей публикации исследуется вопрос об условиях и порядке перехода права на товарный знак по наследству. Он весьма непростой и дискуссионный, поскольку действующее законодательство не содержит специальных норм о наследовании данного имущества, а применение общих положений ГК РФ может войти в противоречие с нематериальной природой товарного знака и специальным статусом правообладателя.

Общая характеристика законодательства о наследовании.
Постановка проблемы
Элементом любого права, которое предоставлено законом и определяет отношения между лицами в конкретных жизненных ситуациях, является его субъект. Право как защищаемое государством требование о соответствующем поведении не может существовать и защищаться в отсутствие его обладателя. Именно перед ним является обязанным конкретное лицо или группа лиц в соответствии с законом и именно оно имеет возможности его защищать.
Законодательство о наследовании обеспечивает преемственность в правах на имущество после смерти физического лица — его обладателя. Тем самым сохраняется и само право на это имущество, его правовая охрана. При этом законодательство решает вопрос о том, кто будет таким субъектом — конкретное лицо или группа лиц, определяемая волей умершего (наследование по завещанию) или степенью родства (наследование по закону), за некоторыми исключениями. И легко представить ту несправедливость и неопределенность, которая господствовала бы, если бы после смерти собственника имущество становилось ничьим и его охрана прекращалась.
В наследство входит любое имущество, включая имущественные права и обязанности (ст. 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)). Однако иногда для того, чтобы обладать каким-то имуществом, имущественным правом, необходимо соответствовать определенным требованиям или иметь специальный правовой статус. Или же только наличие специального статуса у владельца имущества некоторого вида позволяет полностью реализовать право собственности: и владеть, и пользоваться, и распоряжаться этим имуществом. Например, собственником огнестрельного оружия может быть только совершеннолетний, несудимый и обладающий навыками обращения с оружием гражданин с постоянным местом жительства, который не имеет определенных законодательством медицинских противопоказаний и не совершил «повторно в течение года административное правонарушение, посягающее на общественный порядок или установленный порядок управления»
Или, например, полноправным собственником предприятия может быть только физическое лицо, которое зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя (ПБОЮЛ). Согласно ст. 132 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ) предприятие предназначено для использования в предпринимательской деятельности и без соответствующего статуса использовать его невозможно.
В связи с этим перед законодателем возникла проблема, как обеспечить преемственность, сохранить гражданское право, чтобы имущество не осталось без хозяина и без правовой охраны в том случае, если наследник не соответствует требованиям, не имеет специального статуса, которые по закону необходимы для того, чтобы быть собственником соответствующего наследуемого имущества.
Очевидно, что цели законодательства о наследовании не могут быть основанием для того, чтобы позволить наследнику быть полноправным собственником имущества, если он не соответствует тем требованиям, которые предъявляются ко всем другим собственникам такого же имущества, получившим права на него не по наследству. Например, если единственным наследником является хотя и дееспособное, но психически неуравновешенное лицо, а в состав наследства входит охотничье ружье, то законодательство о наследовании не должно позволить такому наследнику стать полноправным собственником этой вещи. Но и переход в подобных случаях всех прав государству тоже вряд ли можно считать универсальным решением, справедливым для любого имущества.
О том, как эта проблема решается законодателем в отношении конкретного имущества, речь пойдет ниже при рассмотрении проблемы наследования товарного знака в ситуации, когда ни один из наследников не является предпринимателем.

Право на товарный знак

Как известно, право на товарный знак (далее — ТЗ) является гражданским правом, а сам товарный знак относится к объектам интеллектуальной собственности.
Для целей настоящего исследования важно подчеркнуть нематериальную природу ТЗ как объекта права, которая свойственна любому иному объекту интеллектуальной собственности. Так, ТЗ представляет собой некое условное обозначение, которое позволяет индивидуализировать товары, услуги, работы конкретного лица в гражданском обороте. Таким обозначением могут быть слово, рисунок, внешнее оформление, форма, звук и др., а также комбинации обозначений. Все это — нематериальные объекты, порожденные человеческим разумом. Их нельзя потрогать, подержать в руках, осуществлять над ними физический контроль, физически господствовать над ними. Именно поэтому в отношении них неприменим такой юридический термин, как владение, который со времен Древнего Рима понимается как физическое господство над вещью, фактическое обладание ею. Следовательно, в отношении товарного знака и любого другого объекта интеллектуальной собственности не может существовать права владения — того права, которое признается и существует в отношении вещей.
Можно владеть листком бумаги, на котором написан, изображен товарный знак, можно владеть стеклянной бутылкой, воспроизводящей придуманную оригинальную форму, но невозможно владеть самим названием, логотипом, формой бутылки.
Кроме того, владение предполагает, что у каждой вещи есть конкретный владелец. А у другой, пусть точно такой же, вещи может быть другой владелец, обладающий такими же правами, как и первый. В отношении объектов интеллектуальной собственности такое невозможно.
Множество лиц имеет физическую возможность одновременно воспроизвести и использовать эти объекты. При этом обладателем исключительного права на изобретение или произведение творчества может быть в данной стране только одно лицо или одна группа лиц. Причем одинаковый ТЗ может быть зарегистрирован на разных лиц в отношении разнородных товаров, а это влечет различие в конкретном содержании прав этих лиц — они действуют в отношении разных товаров.
Когда же мы в разговоре или в письменной форме используем установившееся словосочетание «владелец товарного знака», то должны понимать условность такого словоупотребления и отсутствие в нем строгой юридической лексики.
Право интеллектуальной собственности на определенный нематериальный объект охватывает все вещи, которые его воспроизводят и находятся на стадии гражданского оборота без выраженного на то согласия правообладателя, — независимо от того, кем и добросовестно ли они произведены. Например, добросовестность может иметь место при совпадении технических идей или когда другой предприниматель по воле случая придумал для своего продукта такое же название, как и уже используемое другим предпринимателем. Однако выпущенные добросовестным лицом в гражданский оборот вещи все равно окажутся под действием исключительного права на техническое решение, внешний вид, обозначение или другой объект интеллектуальной собственности, права на который были оформлены ранее другим лицом.
Именно поэтому исключительные права (особенно в сфере промышленной собственности, где часто случаются совпадения) называют законной монополией: они действуют в определенной сфере, подчиняют себе все воплощающие их вещи, а также такие же или очень похожие результаты умственной деятельности, которые добросовестно были созданы другим автором, но позднее даты приоритета.
Право на товарный знак следует признать имущественным: оно реализуется в гражданском обороте, подлежит оценке и отчуждаемо. При этом ТЗ порождает определенные представления потребителей о качестве данных товаров и услуг производителя. Поэтому право на него связано с таким нематериальным объектом, как деловая репутация.
Однако, несмотря на отнесение права на товарный знак к имуществу, вышеуказанное коренное различие с правом вещной собственности не позволяет применять к ТЗ нормы ГК РФ о вещах даже по аналогии закона.
Автор настоящей статьи убежден, что отношения по поводу объектов интеллектуальной собственности не могут регулироваться нормами раздела II ГК РФ «Право собственности и другие вещные права» даже по аналогии закона, когда какие-то отношения остаются не урегулированными законодательством об интеллектуальной собственности. Нормы этого раздела не учитывают специфику этих объектов и сущность прав в отношении них. Иными словами, в целом содержание этого раздела ГК РФ противоречит нематериальной природе объектов интеллектуальной собственности.
Поэтому употребление в тексте раздела II ГК РФ термина «имущество» не должно рассматриваться как возможность применения данных норм в отношении товарного знака и иных объектов интеллектуальной собственности к правам на эти объекты.
По нашему мнению, не следует видеть случайность в том, что объекты интеллектуальной собственности выделены в самостоятельную группу объектов гражданских прав в ст. 128 ГК РФ. Они указаны даже отдельно от имущества. Но это не должно быть основанием для такого явно ошибочного мнения, что исключительные права не могут быть имуществом.
Напомним, что в случаях, когда законодатель не выразил свою волю в специально рассчитанных для данных отношений правовых нормах и при этом не существует сходных урегулированных отношений или применение рассчитанных на сходные отношения норм противоречит существу данных отношений (аналогия закона), то конкретный вопрос решается исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (ст. 6 ГК РФ).
И последнее, что важно при рассматривании данного вопроса — это требование к субъекту права на товарный знак.
Право на ТЗ предназначено для обеспечения индивидуализации в гражданском обороте товаров, работ и услуг конкретного лица с помощью использования в отношении них условного обозначения. Изготовление и продажа товаров, систематическое выполнение работ и оказание услуг являются предпринимательской деятельностью. Физическое лицо имеет право заниматься такой деятельностью, т.е. может иметь юридическую возможность использовать ТЗ только в том случае, если оно зарегистрировано в качестве предпринимателя без образования юридического лица. В связи с этим понятно, почему Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23.09.1992 N 3520-1 <2> (далее — Закон о товарных знаках) установлено, что физическое лицо только тогда может быть правообладателем товарного знака, когда является предпринимателем. Очевидно, законодатель посчитал, что предоставление обычным гражданам (не предпринимателям) права регистрировать на свое имя ТЗ будет противоречить целям их правовой охраны и создаст дополнительные возможности для различных злоупотреблений.

Переход права на товарный знак по наследству
То, что право на товарный знак в принципе может наследоваться, сомнений вызывать не должно.
Во-первых, право на ТЗ не является неотделимым от его обладателя. И, как указано выше, оно является имущественным. Потому вывод о том, что это право переходит по наследству, соответствует смыслу ст. 1112 ГК РФ.
Во-вторых, нужно вспомнить, что право на ТЗ наследуется в составе предприятия, если он входит в состав данного имущественного комплекса. О связи товарного знака с предприятием, которое отнесено к категории недвижимых вещей, говорится в ст. 132 ГК РФ. Наследование предприятия регламентировано ст. 1178 ГК РФ. К этой статье мы вернемся ниже.
Следует вспомнить и то, что по наследству переходят патентные и авторские права, а также ст. 1173, 1241 ГК РФ, где употреблен общий термин «исключительные права» без исключения права на средства индивидуализации.
Поэтому можно с уверенностью прийти к выводу, что в отдельности или в составе предприятия исключительное право на ТЗ перейдет по наследству к тому единственному наследнику, который является предпринимателем без образования юридического лица.
Если наследников несколько и все они имеют статус предпринимателя, то, поскольку право на ТЗ по закону России не может принадлежать одновременно нескольким лицам, оно перейдет только к одному из них в счет его доли. Для этого, разумеется, необходима оценка стоимости прав. Вопросы несоразмерности доли могут быть решены в соответствии со ст. 1170 ГК РФ. В связи со сказанным выше в ответ на возникающие мысли о праве на коллективный товарный знак следует отметить, что право на него принадлежит оформленному объединению лиц. Вывод о его принадлежности лицам, подписавшим устав коллективного знака, неточен так же, как если бы кто-то сказал, что имущество юридического лица принадлежит учредителям данной организации. Поэтому наследование одновременно несколькими лицами (юридическими лицами или предпринимателями) ТЗ через превращение его в коллективный знак невозможно. Так мы не решим проблему перехода права при наличии нескольких наследников-претендентов, а искусственно создадим другое лицо, которое не указывается в законе или в завещании в качестве наследника.
Может возникнуть вопрос: если все наследники имеют статус предпринимателя, то к какому из них должно перейти право на ТЗ в случае, если они не смогут договориться между собой даже с использованием мер, предусмотренных ст. 1170 ГК РФ?
Полагаем, что данный вопрос может быть разрешен судом только на основе аналогии права — исходя из общих начал и смысла законодательства, а также из требований добросовестности, разумности и справедливости. Других способов разрешения подобных споров законодательство не содержит. Видимо, при их рассмотрении значимыми должны быть признаны, например, такие факты, как участие одного из наследников во владении или управлении бизнесом наследодателя по выпуску товаров (оказанию услуг), имеющиеся у того или иного наследника-предпринимателя организационные и материальные возможности для продолжения выпуска товаров и другие.

Статус наследника
Наконец мы подошли к основной проблеме: как быть, если кто-то из наследников или все наследники не являются предпринимателями и потому в силу ст. 2 Закона о товарных знаках соответственно кто-то из них или все они не могут обладать правом на ТЗ.
С первым случаем, когда среди нескольких наследников есть предприниматель или предприниматели, разобраться нетрудно. Первый абзац ст. 1178 ГК РФ предусматривает похожую ситуацию: для использования предприятия нужно быть предпринимателем, а среди наследников есть и обычные граждане, и предприниматели. В этом случае преимущественное право стать собственником предприятия имеет именно предприниматель. Такое же решение применимо по аналогии и для права на товарный знак: если наследник-предприниматель соглашается принять в счет своей доли это право, то другие наследники не станут правообладателями в отношении товарного знака.
Но какой ответ должен дать юрист, если среди наследников физического лица — правообладателя товарного знака нет предпринимателей или все наследники-предприниматели отказались принять в качестве наследства в счет своей доли право на ТЗ, оставив среди потенциальных его наследников только обычных физических лиц?
Согласно абзацу 2 ст. 1178 ГК РФ предприятие в таком случае поступает в общую долевую собственность наследников. Однако полагаем, что эта норма не может быть применена по аналогии к праву на товарный знак.
Выше мы выразили точку зрения, согласно которой вещная собственность имеет коренные отличия от интеллектуальной собственности. Интеллектуальная собственность представляет собой не право на конкретную вещь, а монополию, подчиняющую себе все материальные носители нематериального объекта, а также все подобные результаты умственной деятельности других лиц. Коренные различия не позволяют применять правовые режимы вещной собственности к исключительным правам. Отношения по поводу интеллектуальной собственности регулируются соответствующим законодательством, которое вскоре будет состоять главным образом из части четвертой ГК РФ. Общая долевая собственность — это режим вещной собственности. Объекты интеллектуальной собственности, исключительные права не могут находиться в этом вещно-правовом режиме. Помимо этого, как указывалось выше, право на товарный знак согласно законодательству России в принципе не может принадлежать нескольким лицам.
Наконец, не стоит придавать ст. 1178 ГК РФ такое значение, которого она не имеет. Дело в том, что законодательство не предъявляет особых требований к собственнику предприятия. Им может быть и человек, не имеющий статуса предпринимателя. Никаких оснований для иного вывода не дают ни ГК РФ, ни Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Да, такое лицо не будет иметь права использовать предприятие, поскольку это означало бы предпринимательскую деятельность, которую нельзя осуществлять без специальной регистрации. Таким образом, оно не сможет полностью реализовать свои права собственника. Но для оформления права собственника предприятия регистрация в качестве предпринимателя не нужна. Это чем-то похоже на собственность в отношении автомобиля: лицо без водительских прав может быть собственником автомобиля и ГИБДД зарегистрирует эту собственность, но это лицо не вправе пользоваться автомобилем в качестве водителя.
Соответственно, ст. 1178 ГК РФ, регулирующая наследование предприятия, вовсе не направлена на решение вопроса о том, как быть с вещью, наследники которой не вправе стать ее собственниками. Даже наследники, не являющиеся предпринимателями, вправе стать собственниками предприятия. Очевидно, эта статья предназначена лишь для случаев наделения предпринимателя, входящего в круг наследников, преимущественным правом на получение в свою собственность предприятия, а также на сохранение имущественного комплекса в целом без наследования его по частям, если преимущественного права ни у кого нет или им никто не воспользовался. То есть данная статья решает только возможный спор между наследниками. Неслучайно в обоих ее абзацах речь идет о нескольких наследниках.
Поэтому мы не можем решать с помощью этой статьи вопрос о наследовании права на товарный знак, если среди наследников нет того, кто желал бы и, самое главное, был бы вправе им обладать. Тем более что это сопряжено, как отмечалось, с невозможностью преобразования исключительного права в вещное.
Закон же о товарных знаках прямо указывает, что обладать правом на ТЗ может только то физическое лицо, которое является предпринимателем. Поэтому можно было бы прийти к выводу, что в случае отсутствия на момент принятия наследства среди наследников предпринимателей или в случае отказа с их стороны от принятия в счет своей доли прав на ТЗ это право прекращается в день открытия наследства (день смерти). Такой вывод можно считать обоснованным тем, что в данном случае у права нет субъекта, а без него оно существовать не может. С этого постулата мы и начали настоящий анализ.
Однако представляется, что законодательство дает основания и для другой возможной точки зрения. Она состоит в том, что наследник, не являющийся на день открытия наследства предпринимателем, имеет возможность принять в качестве наследства в счет своей доли право на товарный знак. Для этого ему нужно зарегистрироваться в качестве предпринимателя. Он может также уступить право на ТЗ, даже не становясь предпринимателем.
Повод для такой точки зрения дают ст. 1180 ( «Наследование вещей, ограниченно оборотоспособных») и 238 ( «Прекращение права собственности лица на имущество, которое не может ему принадлежать») ГК РФ.
Напомним, что, в отличие от статьи 1178 ГК РФ, ст. 1180 ГК РФ решает как раз проблему наследования в ситуации, когда к собственнику соответствующей вещи (оружие, ядовитые вещества и другие ограниченно оборотоспособные вещи) предъявляются особые требования, а наследник на момент открытия наследства им не соответствует. Согласно данной статье такое наследство принимается на общих основаниях без специального разрешения. Однако при неполучении наследником соответствующего разрешения его право собственности прекращается в порядке ст. 238 ГК РФ.
Как известно, ст. 238 ГК РФ содержит правовые нормы применительно к ситуации, когда по основаниям, допускаемым законом, в собственности лица оказалось имущество, которое в силу закона не может ему принадлежать. Тогда это имущество должно быть отчуждено собственником в течение года с момента возникновения права собственности на имущество, если законом не установлен иной срок. В противном случае имущество подлежит принудительной продаже с передачей бывшему собственнику вырученной суммы или стоимости имущества за вычетом затрат на такое отчуждение.
Будучи последовательными в наших суждениях о невозможности распространять режим вещной собственности на собственность интеллектуальную, мы обязаны отметить, что, действительно, в данных статьях речь идет только о вещах. В то же время очевидно, что данные правовые нормы не устанавливают объем права вещной собственности, не регулируют отношения между собственником вещи и третьими лицами или между сособственниками. Они решают только судьбу права, перешедшего на законном основании (в том числе по наследству) к лицу, которое в силу отсутствия специального статуса, разрешения не может быть его обладателем.
Поэтому мы полагаем, что распространение данных норм на право в отношении товарного знака не приведет к нарушению его сути, к подчинению его тому режиму, который невозможен для объектов интеллектуальной собственности. Будет лишь решена судьба данного имущества в ситуации, когда ни один из наследников, согласных его принять, не имеет специального статуса предпринимателя для обладания этим правом. А все процедуры в отношении вещей, которые описаны в ст. 238 и 1180 ГК РФ, можно осуществить и в отношении права на товарный знак. Естественно, что если они не будут осуществлены, то охрана ТЗ прекращается.
Вышесказанное дает основание считать, что если обсуждаемые статьи ввиду их распространения на вещи и не могут применяться по аналогии закона, то по крайней мере указанные в них нормы могут быть применены при наследовании права на товарный знак как общие начала и смысл гражданского законодательства (аналогия права), решающие проблему наследования при отсутствии у наследников специального статуса, необходимого для обладания правом на соответствующее имущество.
Кстати говоря, ГК РФ даже содержит решение проблемы осуществления прав в тот момент, когда надлежащего наследника еще нет. Согласно ст. 1173 ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), то нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом. Правда, эти меры могут быть приняты на срок, не превышающий шести или девяти месяцев (п. 4 ст. 1171 ГК РФ).
Таким образом, приведенный анализ позволяет сделать следующие выводы:
1. Право на ТЗ переходит по наследству как в составе предприятия, так и в отдельности, но с некоторыми особенностями, вызванными необходимостью наличия у наследника статуса предпринимателя.
2. При переходе права на ТЗ по наследству оно может перейти только к одному наследнику (в отличие от иного имущества, входящего в состав предприятия, и самого предприятия).
3. Таким наследником может быть юридическое лицо (это возможно при наследовании по завещанию) или физическое лицо — предприниматель, которое согласилось принять в счет своей доли право на ТЗ.
4. Наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве предпринимателя, имеет преимущественное право получить в наследство право на ТЗ по сравнению с наследниками-непредпринимателями.
5. Если наследников-предпринимателей оказалось несколько и каждый из них желает принять это право, то единственный наследник этого имущества определяется в ходе рассмотрения спора судом. При этом должны приниматься во внимание факты о связи каждого из таких наследников с бизнесом умершего и о возможностях выпуска ими соответствующих товаров (оказания соответствующих услуг).
6. В качестве альтернативы выводам о том, что при отсутствии наследников, которые на момент открытия наследства являлись бы предпринимателями и желали принять право на ТЗ, это право сразу же прекращается или переходит в вещную собственность других наследников, мы хотели бы предложить следующий вывод.
В таком случае право на ТЗ может быть принято в счет своей доли одним из наследников, не являющихся предпринимателем. Право считается возникшим у него в день открытия наследства (п. 4 ст. 1152, ст. 1114 ГК РФ). При этом для дальнейшего обладания этим правом данный наследник должен зарегистрироваться в качестве предпринимателя. Или же в течение одного года со дня открытия наследства он, учитывая ст. 238 ГК РФ, обязан уступить товарный знак. В противном случае уступка осуществляется в принудительном порядке по решению суда. Решение выносится по заявлению государственного органа (например Роспатента) или органа местного самоуправления. Наследнику передается вырученная сумма или стоимость права за вычетом затрат на процедуру, связанную с оформлением уступки. Если данная процедура не осуществлена и не возбуждена и наследник так и не стал предпринимателем, то право на товарный знак считается прекратившимся по истечении года со дня открытия наследства. До этого момента оно должно считаться принадлежащим лицу, пусть даже и не имеющему статуса предпринимателя.
Конечно, желательно решить обсуждаемый вопрос о наследовании права на товарный знак не по аналогии с ограниченно оборотоспособными вещами, а в силу правовых норм, специально рассчитанных на наследование данного имущества. Однако такие нормы в принятой части четвертой Гражданского кодекса РФ, к сожалению, отсутствуют.